|
辭職，是勞動(dòng)者撤銷自己的締約行為的行為，是單方免除自己為用人單位提供勞動(dòng)義務(wù)的行為。無論有無理由，理由為何，均不影響其辭職行為的效力。而用人單位之所以要承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，是因其不履行義務(wù)而產(chǎn)生了法定違約責(zé)任，與勞動(dòng)者的辭職理由毫不相干。法定解除權(quán)與無因解除權(quán)的根本區(qū)別，不在于辭職書上是否寫有法定事由，而在于用人單位是否發(fā)生了第38條規(guī)定的法定情形?！督K省高級人民法院、江蘇省勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的指導(dǎo)意見》第15條第二款值得商榷；而《勞動(dòng)合同法》第38條第一款與第46條第一款在表述上也有待完善。 甲、乙、丙為A公司的職工，三者于2012年1月1日與該公司簽訂了無固定期限勞動(dòng)合同，約定工資為蘇州市最低工資1140元/月。2012年6月1日，蘇州市調(diào)整最低工資標(biāo)準(zhǔn)為1370元/月，A公司依舊以1140元/月工資發(fā)放。三者與公司交涉，要求調(diào)高工資，卻屢遭拒絕。甲、乙、丙于2012年1月4日申請勞動(dòng)仲裁，請求解除勞動(dòng)合同，并支付三者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。其中甲已于2012年12月提出辭職申請。 甲的工齡為6年，乙、丙的工齡分別為6年、7年。三者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，加上實(shí)際工資與最低工資的差額補(bǔ)足部分，A公司至少應(yīng)支付3萬余元人民幣。但是，根據(jù)《江蘇省高級人民法院、江蘇省勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的指導(dǎo)意見》（以下簡稱“指導(dǎo)意見”）第15條第二款，勞動(dòng)者以《勞動(dòng)合同法》第三十八條第一款規(guī)定為由解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)通知用人單位解除勞動(dòng)合同并說明理由，勞動(dòng)者未履行告知程序，事后又以《勞動(dòng)合同法》第四十六條第（一）項(xiàng)規(guī)定為由請求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，不予支持。本省勞?dòng)仲裁與司法實(shí)踐均依《指導(dǎo)意見》操作，具體而言：勞動(dòng)者要想依《勞動(dòng)合同法》第46條第一款獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，必須在起訴或申請仲裁之前向單位遞交辭職通知，并說明符合《勞動(dòng)合同法》第38條的某法定事由。如果未遞交辭職通知，或未說明理由，或說明了第38條以外的理由，則皆不符《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，是無法獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹?BR> 根據(jù)《指導(dǎo)意見》，本案中的關(guān)鍵事實(shí)自然落在了“三位員工是否正確告知了辭職事宜”一點(diǎn)上。據(jù)甲稱，其于2012年12月提出辭職申請時(shí)，使用的是A公司的辭職表格。其在表格下方簽名后即遞交公司，辭職理由一欄未填。此后，A公司在辭職理由一欄處為其填寫“另尋工作”。仲裁院稱，甲因辭職理由未寫明《勞動(dòng)合同法》第38條規(guī)定的法定事由，即“低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工資”，因此無法根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第46條獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。即使辭職理由一欄空白，無“另尋工作”字樣，根據(jù)《指導(dǎo)意見》，甲也無法獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。而乙、丙在提出仲裁申請之前未向公司提出辭職，因此同樣無法獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 本案最終在仲裁員的工作下調(diào)解結(jié)案，甲、乙、丙簽署了金額不足1萬元的協(xié)議書，因?yàn)樗麄儽桓嬷杭偃绮煌夂徒?，則經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償部分可能連1分也拿不到；即使去了法院，也是同樣的結(jié)果。這樣的處理，是江蘇省勞動(dòng)仲裁與司法實(shí)踐在《指導(dǎo)意見》指導(dǎo)下的現(xiàn)實(shí)情況，是否公平，是否合理，值得探討?！秳趧?dòng)合同法》第38條與第46條在表述上也存在一些問題，亟待完善。 一、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償中人為設(shè)置的絆腳石 《勞動(dòng)合同法》第38條第一款規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：（一）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；（二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；（三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。 該法第46條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償： 勞動(dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的。 第38條規(guī)定了勞動(dòng)者的法定解除權(quán)，第46條規(guī)定了請求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)——根據(jù)第38條解除合同的，可請求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?？梢酝普?，行使法定解除權(quán)，必然可請求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。因此，法定解除權(quán)的行使條件，同時(shí)也是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)的行使條件。根據(jù)法條，法定解除權(quán)的行使條件只有一個(gè)：發(fā)生6種法定事由中的其中一種。至于“通知”，是行使形成權(quán)的通常方式——明示，不應(yīng)理解為行使法定解除權(quán)的條件。其次，形成權(quán)是單方意思表示即可變動(dòng)法律關(guān)系的權(quán)利，其“意思表示”只涵蓋“變動(dòng)法律關(guān)系”之意思，至于變動(dòng)之理由不應(yīng)視為意思表示的必要組成部分。 《指導(dǎo)意見》指出，“勞動(dòng)者未履行告知程序，事后又以《勞動(dòng)合同法》第四十六條第（一）項(xiàng)規(guī)定為由請求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，不予支持”。?jù)此，勞動(dòng)者要獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，僅僅通知是不夠的，必須“事先”通知。如此一來，“通知”便從法定解除權(quán)的行使方式上升到了前提條件。行使方式與前提條件是不同的，如果通知僅僅是權(quán)利的行使方式，這意味著權(quán)利人可在任何時(shí)候行使，包括訴訟、仲裁之時(shí)；而一旦成為“前提條件”，這意味著如果權(quán)利人不通知，則起訴或申請仲裁時(shí)權(quán)利人不享有該權(quán)利，自然無法行使。因?yàn)楦鶕?jù)司法實(shí)踐的處理，“事先”之“事”指的正是訴訟或仲裁之事：勞動(dòng)者在提起訴訟或申請仲裁之前不通知，則不享有法定解除權(quán)，只能視為無因解除，不適用經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 《指導(dǎo)意見》還要求勞動(dòng)者在通知時(shí)“并說明理由”，成為履行“告知程序”的一部分。司法實(shí)踐中的具體操作，即勞動(dòng)者必須在辭職通知中寫明第38條法定事由，否則視為未履行“告知程序”。辭職理由據(jù)此成為了勞動(dòng)者行使法定解除權(quán)的又一前置條件。說明理由容易，但要將其寫入遞交于單位的辭職書中，情況就復(fù)雜了。可能有人認(rèn)為，勞動(dòng)者辭職只需一封信函，寫上第38條法定事由，有何難處？的確，這看似不應(yīng)成為絆腳石的“辭職理由”卻讓很多勞動(dòng)者摔了跟頭。大凡解除合同，一方總是習(xí)慣性地找身外原因，甚至對方的毛病，非迫不得已不以自身原因作為解除理由。如果發(fā)生了法定解除事由，甚至該事由是對方的違約違法情形，則正合心意。這些理由當(dāng)事人是唯恐對方不知的。但對于勞動(dòng)者而言，這樣的理由他們是不敢寫的。處于弱勢的他們有著各種擔(dān)心，擔(dān)心單位不批準(zhǔn)其辭職、不為其辦理離職手續(xù)、在人事檔案中留下不良記錄等。勞動(dòng)者不是法律專家，即使他們仔細(xì)研究了《勞動(dòng)合同法》第38條與第46條，在不知內(nèi)部《指導(dǎo)意見》的情況下，他們也無從得知其中的門道。在這種情況下，一定要求勞動(dòng)者在辭職書上寫明法定事由才可主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，是否有些強(qiáng)人所難？ 可能有人認(rèn)為，《勞動(dòng)合同法》中的無因解除與法定解除的意思表示均為“解除法律關(guān)系”，如果辭職書中不列明理由，法院或仲裁委又如何判斷勞動(dòng)者行使的是哪項(xiàng)權(quán)利？《指導(dǎo)意見》第15條作如此規(guī)定不知是否基于這樣的認(rèn)識？在弄清辭職行為的本質(zhì)之前，這樣的認(rèn)識似乎是有理的。無論如何，有一點(diǎn)我們可以肯定，《指導(dǎo)意見》對“通知”附上“事先”、“并說明理由”的前提條件，是對《勞動(dòng)合同法》第38條與第46條第一款適用的限制，是在“立法”而非釋法，是在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償中人為設(shè)置障礙。 二、辭職行為的本質(zhì)——單方免除勞動(dòng)義務(wù) 勞動(dòng)合同的本質(zhì)即合同。但是，勞動(dòng)者與用人單位的實(shí)際地位不平等，需要《勞動(dòng)合同法》介入調(diào)整，使雙方的法律地位復(fù)歸平等，以避免用人單位將意志強(qiáng)加于勞動(dòng)者。因此，勞動(dòng)合同在民事合同中的特殊性便體現(xiàn)出來?！秳趧?dòng)合同法》第38條規(guī)定了用人單位的過錯(cuò)情形，其實(shí)是將用人單位的一般違約情形法定化。當(dāng)發(fā)生第38條的情形時(shí)，用人單位既違反了《勞動(dòng)合同法》，同時(shí)構(gòu)成違約。第46條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，不過是一種法定的違約責(zé)任。 合同由要約和承諾組成。要約生效，要約人與受約人之間發(fā)生債的關(guān)系，要約人為債務(wù)人，受約人是債權(quán)人。承諾生效，承諾人與要約人之間發(fā)生債的關(guān)系，承諾人為債務(wù)人，要約人為債權(quán)人。因此，合同實(shí)際上包含當(dāng)事人相同之兩個(gè)債。所謂合同成立，就是合同一方之特定行為與相對方之特定行為交換關(guān)系成立?；蛘哒f，當(dāng)事人相同之兩個(gè)債的交換關(guān)系成立。當(dāng)事人相同之兩個(gè)債的交換關(guān)系一旦成立，當(dāng)事人之間實(shí)際上發(fā)生了兩個(gè)協(xié)議。兩個(gè)協(xié)議均按當(dāng)事人意志發(fā)生法律效力，均具有合同要件，均是合同，均是單務(wù)合同?？梢缘贸鼋Y(jié)論：雙務(wù)合同包含了兩個(gè)單務(wù)合同，雙務(wù)合同即兩個(gè)單務(wù)合同的交換合同。 根據(jù)法理，主體只能為自己設(shè)定義務(wù)，不能為他人設(shè)定義務(wù)。在一份勞動(dòng)合同中，勞動(dòng)者為自己設(shè)定提供勞動(dòng)的義務(wù)，用人單位則為自己設(shè)定提供安全的勞動(dòng)環(huán)境、足額支付勞動(dòng)報(bào)酬、繳納社保等義務(wù)。勞動(dòng)合同，同樣包含了兩個(gè)單務(wù)合同，是兩個(gè)單務(wù)合同的交換合同。 合同守約方因相對方根本性違約而解除合同，其目的并非消滅合同全部兩個(gè)債，而是消滅合同兩個(gè)債的交換關(guān)系。具體地說，守約方撤銷自己允諾之行為，消滅合同中自己為債務(wù)人之債，其實(shí)就是守約方拒絕以自己為債務(wù)人之債交換自己為債權(quán)人之債。因此，合同解除后，守約方為債務(wù)人之債自始消滅，守約方為債權(quán)人之債仍然存在。即解除一個(gè)單務(wù)合同，保留另一個(gè)單務(wù)合同。合同因違約而解除，其實(shí)是解除人撤銷自己的締約行為。合同法定解除權(quán)實(shí)為締約行為撤銷權(quán)。 用人單位發(fā)生第38條法定事由，比如不足額支付勞動(dòng)報(bào)酬，不僅違反了法律法規(guī)，同時(shí)也違反了勞動(dòng)合同。此時(shí)，勞動(dòng)者單方解約的條件成就，可行使法定解除權(quán)。根據(jù)以上分析，勞動(dòng)者解除的不是兩個(gè)單務(wù)合同，而是解除自己為單位提供勞動(dòng)的單務(wù)合同，保留用人單位向自己支付報(bào)酬的單務(wù)合同；即撤銷自己的締約行為，保留用人單位的締約行為。勞動(dòng)者行使法定解除權(quán)的同時(shí)，依舊可請求用人單位承擔(dān)違約責(zé)任，即經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 勞動(dòng)者因第38條法定事由而發(fā)出辭職通知，無論有無理由，理由為何，均不影響其主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。根據(jù)現(xiàn)代漢語詞典，所謂辭職，即“請求解除自己的職務(wù)”。 請求解除自己的職務(wù)，即單方免除自己為單位提供勞動(dòng)的義務(wù)。因此，辭職行為的本質(zhì)即撤銷自己的締約行為。在人格平等的現(xiàn)代社會(huì)，除了司法機(jī)關(guān)，任何主體，只能撤銷自己的行為，無法撤銷他人的行為。勞動(dòng)者辭職，撤銷的是自己的單務(wù)合同，沒有也無法撤銷用人單位的單務(wù)合同。用人單位向勞動(dòng)者支付報(bào)酬的合同仍然存在，如未依約履行，則以違約責(zé)任替代之。 在有因解約的情形下，用人單位已構(gòu)成不履行其單務(wù)合同的情形，違約責(zé)任其實(shí)早已發(fā)生。無論勞動(dòng)者是否提出辭職，用人單位均須承擔(dān)。當(dāng)勞動(dòng)者辭職時(shí)，違約對勞動(dòng)者的損害加重（增加了另尋工作的成本），因此適用法定違約責(zé)任。在無因解約的情形下，用人單位已依約履行其單務(wù)合同，但勞動(dòng)者單方解約在先——消滅兩份單務(wù)合同的交換關(guān)系，用人單位當(dāng)然可撤銷自己的締約行為，不再承擔(dān)支付勞動(dòng)報(bào)酬的義務(wù)。因此，法定解除權(quán)與無因解除權(quán)的根本區(qū)別，不在于辭職書上是否寫有法定事由，而在于用人單位是否發(fā)生了法定違約情形，這才是關(guān)鍵。認(rèn)為勞動(dòng)者行使法定解除權(quán)，就是在辭職書上寫上法定事由，否則即是無因解約，則是望文生義。 勞動(dòng)者無論是法定解除合同，還是約定解除合同，其意思表示均是撤銷自己的締約行為。不可否認(rèn)在這一點(diǎn)上，二者是相同的。但意思表示相同，不意味司法機(jī)構(gòu)就無法判斷主體行使的是何種權(quán)利。因?yàn)榕袛嗟囊罁?jù)，并非意思表示，而是作出該意思表示的依據(jù)。只要?jiǎng)趧?dòng)者提供辭職的依據(jù)理由，司法機(jī)構(gòu)即可判斷他行使的是何種權(quán)利。勞動(dòng)者欲證明其行使的是法定解除權(quán)，只需提供用人單位符合第38條法定事由的證據(jù)即可。而勞動(dòng)者主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)母疽罁?jù)，嚴(yán)格說來不是“其依據(jù)第38條解除合同”，而是用人單位發(fā)生了法定事由。 據(jù)此，辭職是勞動(dòng)者撤銷自己的締約行為的行為，是單方免除自己為用人單位提供勞動(dòng)義務(wù)的行為。無論有無理由，理由是身體不適還是家中有事，還是第38條規(guī)定的法定情形，均不影響其辭職行為的效力。而用人單位之所以要承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，是因其不履行義務(wù)而產(chǎn)生了法定違約責(zé)任，與勞動(dòng)者辭職的理由毫不相干。在本案中，甲的辭職書被篡改：另尋工作。退一步而言，即使此四字為甲所寫，甲也有權(quán)要求公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。但根據(jù)司法實(shí)踐的普遍認(rèn)識，甲的行為是放棄法定解除權(quán)的表現(xiàn)。這是站不住腳的。甲辭職，正是行使法定解除權(quán)的表現(xiàn)。公司低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付報(bào)酬，既違法又違約，難逃違約責(zé)任。如果甲與用人單位私下和解，免除用人單位的違約責(zé)任，應(yīng)當(dāng)明確表示。僅僅“另尋工作”四個(gè)字，無法說明任何問題。 三、對《勞動(dòng)合同法》與《指導(dǎo)意見》相關(guān)規(guī)定的建議 勞動(dòng)者法律知識匱乏、維權(quán)意識淡薄與易被欺騙的特點(diǎn)，往往被用人單務(wù)利用。本案中的當(dāng)事人甲，只知辭職必須單位批準(zhǔn)，必須使用單位特制的辭職表，必須事事依照單位的意志做，才能順利辦結(jié)辭職手續(xù)。如果在辭職表上寫了不該寫的，比如“工資低于法定工資標(biāo)準(zhǔn)”之類，絕無被批準(zhǔn)的可能。而乙、丙則因害怕，在遞交仲裁申請后仍“不敢不去上班”。 在現(xiàn)實(shí)生活中，即使發(fā)生了第38條的法定事由，勞動(dòng)者往往因單位的恐嚇、欺騙，而在辭職書上寫一些違心的理由，比如身體不適、家里有事、另尋工作、能力不足等等。辭職涉及一系列復(fù)雜的離職手續(xù)的辦理，均需用人單位配合才能完成。試問，有多少勞動(dòng)者敢在辭職報(bào)告中寫用人單位的不是？而用人單位也完全有能力制造出不利于勞動(dòng)者的種種“事實(shí)”。如果勞動(dòng)者在辭職書中未寫明第38條法定事由，事后再向法院或仲裁庭提出就無法得到支持，這公平嗎？如此，企業(yè)要架空第38條則易如反掌，只需少發(fā)或不發(fā)工資，逼迫勞動(dòng)者自行辭職，保證辭職書上的理由體面，就可不承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償了。 司法實(shí)踐中的錯(cuò)誤操作也可能源于法條表述上的問題?！秳趧?dòng)合同法》第38條第二款規(guī)定，用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。第二款的表述可能讓人覺得，第一款下的情形是“需要事先告知用人單位”的。因此勞動(dòng)者必須事先書面告知，有憑有據(jù)。通過其他方式，比如在仲裁、訴訟的請求書中提出，則不構(gòu)成“事先告知”。該法第46條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：（一）勞動(dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的。此款的表述可能讓人覺得，勞動(dòng)者在辭職書中必須寫明“依據(jù)第38條法定事由而解除合同”，不寫明則不是依據(jù)第38條而解除合同，自然不適用第46條。 停留于法條字面意義上的理解，不深入法理層面，勢必造成司法實(shí)踐中的錯(cuò)誤操作。本文建議《勞動(dòng)合同法》第38條第一款改為，“當(dāng)發(fā)生以下情形時(shí)，勞動(dòng)者可隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同，通知的形式不限”?！秳趧?dòng)合同法》第46條第一款改為，當(dāng)用人單位出現(xiàn)第38條的情形時(shí)，而勞動(dòng)者又與其解除了勞動(dòng)合同，則用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。如此修改，一則能讓勞動(dòng)者知曉自己享有辭職權(quán)，行使該權(quán)利無須任何人的配合；即使是口頭上的辭職，可能事后難以證明，但在之后的訴訟、仲裁中提出也同樣有效。二則可促使用人單位足額支付報(bào)酬、繳納社保、履行合同義務(wù)、遵守法律法規(guī)。因?yàn)橐坏┏霈F(xiàn)第38條的情形，如果勞動(dòng)者辭職，則用人單位必須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。而是否辭職的主動(dòng)權(quán)在勞動(dòng)者的手中，此時(shí)勞動(dòng)者就獲得了與用人單位談判的籌碼。勞動(dòng)者如果不辭職，不僅可以此籌碼向用人單位要求少量補(bǔ)償金，也避免了離職無業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。用人單位出于利弊的考量，自然會(huì)規(guī)范其用工行為。鑒于現(xiàn)階段的國情，處于創(chuàng)業(yè)期的小企業(yè)能自覺規(guī)范其用工行為的很少。這樣的修改也許能改善這一現(xiàn)象。 ?。ㄗ髡邌挝唬荷虾Ｊ泻缈趨^(qū)人民法院） |
|
|
