新勞動合同法自實施以來，其關(guān)于無固定期限勞動合同的部分就一直備受爭議。勞動者對此歡欣鼓舞，用人單位則將此視為“洪水猛獸”，認(rèn)為這增加了用人單位的風(fēng)險壓力。為此，本文針對無固定期限勞動合同的基本涵義，以及用人單位在處理無固定期限勞動合同時應(yīng)注意的法律誤區(qū)及應(yīng)對做出簡要分析，以供參考。
一、無固定期限勞動合同的涵義
?。ㄒ唬o固定期限勞動合同的概念
勞動合同分為固定期限勞動合同，無固定期限勞動合同和以完成一定的工作為期限的勞動合同。無固定期限勞動合同是指不約定終止日期的勞動合同。
?。ǘo固定期限勞動合同的特征
從無固定期限勞動合同的定義上可以歸納出以下特征:
1、勞動合同的期限以終止時間來劃定。固定期限勞動合同和無固定期限勞動合同都是以約定的終止時間作為標(biāo)準(zhǔn)劃定勞動合同的期限，這一特征使它區(qū)別于以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。
2、當(dāng)事人約定的合同效力終止時間具有不確定性。無固定期限勞動合同的終止時間附有解除條件，未來可能發(fā)生也可能不發(fā)生，故不確定。這一點使其區(qū)別于固定期限勞動合同。
（三）簽訂無固定期限勞動合同的條件
《勞動合同法》第十四條介紹了無固定期限勞動合同訂立的條件。從這些法條中可歸納出以下條件：
?。?）用人單位和勞動者協(xié)商一致，愿意簽訂無固定期限勞動合同的；
（2）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的，勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的；
?。?）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的，勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的；
?。?）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有，《勞動合同法》第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形。雙方同意續(xù)訂合同的，勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的；
?。?）用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。該種情況下，用人單位仍應(yīng)和勞動者簽訂書面的無固定期限勞動合同。
二、訂立無固定期限勞動合同誤區(qū)分析及應(yīng)對
（一）勞動者未提出訂立無固定期限勞動合同
一些用人單位有一種誤區(qū)，就是勞動者未提出簽訂無固定期限勞動合同，那么就可以不與員工訂立無固定期限勞動合同。對此，我國勞動合同法第十四條規(guī)定，有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：
1、勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；
2、用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；
3、連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的”。
法律風(fēng)險：
1、符合前述三種情形，只有勞動者提出簽訂固定期限合同，才可簽訂固定期限合同，否則，應(yīng)訂立無固定期限合同。
2、簽訂了兩次固定期限合同后，就應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限合同，實際上第二次簽訂期滿時就得簽訂無固定期限合同，而不能終止勞動合同。
3、不簽訂，面臨支付雙倍工資的風(fēng)險
應(yīng)對措施：
1、在符合以上三種情形下，不論勞動者是否主動提出訂立無固定期限勞動合同，用人單位都要有與勞動者訂立無固定期限勞動合同的意識與準(zhǔn)備；
2、勞動者同意或要求訂立固定期限合同的，應(yīng)當(dāng)保存勞動者要求訂立固定期限合同的證據(jù)（如書面說明、書面確認(rèn)等）；
3、每次訂立固定期限合同的勞動期限應(yīng)根據(jù)公司情況合理安排。
(二) 視為簽定了無固定期限勞動合同的二種情形
訂立無固定期限勞動合同并不是只有兩種情形：一、用人單位與員工協(xié)商一致，在用工期間均可以訂立無固定期限勞動合同；二、法律規(guī)定須簽定無固定期限勞動合同的情形，也就是前面提到的三種情況。除此之外，還有二種情形可以視為簽定了無固定期限勞動合同，這也是用人單位不能忽略的。
?。?）用人單位自用工之日起滿一年未與員工訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向員工每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與員工訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與員工補(bǔ)訂書面勞動合同。
應(yīng)對措施：用人單位在用工發(fā)生之時，要及時簽訂勞動合同，且在勞動合同期滿時，要及早確定是否要和該員工續(xù)簽勞動合同以及員工的續(xù)簽意向，如果雙方確定要續(xù)簽的則要及時續(xù)簽，避免長期的事實勞動關(guān)系，從而避免以上這種風(fēng)險。
（2）2001《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定：根據(jù)《勞動法》第二十條之規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)與員工簽訂無固定期限勞動合同而未簽訂的，人民法院可以視為雙方之間存在無固定期限勞動合同關(guān)系，并以原勞動合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（《勞動法》第二十條：員工在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動合同的，如果員工提出訂立無固定期限的勞動合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同。
應(yīng)對措施：合同期滿后，要避免事實勞動關(guān)系存續(xù)，因此，是否續(xù)簽勞動合同應(yīng)在合同期滿之前確定，如果要續(xù)簽也要在合同期滿之前簽定。
（三）解除無固定期限勞動合同
實踐中還有一種誤區(qū)就是用人單位認(rèn)為一旦與勞動者訂立無固定期限勞動合同，就是給自己上了“緊箍咒”。其實，無固定期限的勞動合同也是勞動合同的一種類型，其并不是沒有終止時間的“鐵飯碗”,只要符合法律規(guī)定的條件，勞動者與用人單位都可以依法解除勞動合同。
應(yīng)對措施：無固定期限勞動合同可以通過三種方式予以解除，包括協(xié)商解除、法定解除和約定解除。
1、協(xié)商解除
協(xié)商解除是指合同履行過程中，當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商一致同意解除合同?！秳趧臃ā返?4條規(guī)定：“經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致，勞動合同可以解除?！笨梢姡瑹o固定期限勞動合同不僅可以協(xié)商變更，還可以協(xié)商解除。
2、法定解除
法定解除是指在履行合同過程中出現(xiàn)法定解除合同情形，當(dāng)事人有權(quán)解除合同。法定解除合同情形有兩種，一種是用人單位可以解除勞動合同情形。另一種是勞動者可以解除勞動合同情形。這里主要說用人單位解除情形。
用人單位可以解除勞動合同情形，該情形又有三種情形：第一種情形是用人單位不須提前通知就可以解除勞動合同，但只有勞動者有下列情形之一的，用人單位才能行使這種權(quán)力：a、在試用期間被證明不符合錄用條件的b、嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的c、嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的d、被依法追究刑事責(zé)任的。
第二種情形是用人單位應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人，才可以解除勞動合同。在勞動者有下列情形之一的，用人單位應(yīng)受其約束：a、勞動者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的b、勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的c、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議的?！?nbsp;
第三種情形是在用人單位瀕臨破產(chǎn)時可以解除勞動合同，但要依法履行相應(yīng)的程序，即用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需裁減人員的，應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經(jīng)向勞動行政部門報告后，可以裁減人員。但是，用人單位在行使上述權(quán)力時，還要受到以下法定情形的限制，即勞動者有下列情形之一時，用人單位不得解除勞動合同：
a、患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的b、患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的c、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的d、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
3、約定解除
當(dāng)合同雙方在勞動合同約定的合同解除條件成就時，勞動者可以解除無固定期限勞動合同，但須以合同雙方事先在勞動合同約定的合同解除條件合法為前提。
?。ㄗ髡撸嘿Z志峰，河南文豐律師事務(wù)所）
