經營性民辦培訓機構的概念首先出現于《中華人民共和國民辦教育促進法》（以下簡稱《民辦教育促進法》），該法第六十六條規(guī)定，“在工商行政管理部門登記注冊的經營性的民辦培訓機構的管理辦法，由國務院另行規(guī)定。”

    一、經營性民辦培訓機構不屬于民辦學校           根據《民辦教育促進法》第二條，民辦學校是指國家機構以外的社會組織或者個人，利用非國家財政性經費，面向社會舉辦的學校及其他教育機構。           《中華人民共和國教育法》（以下簡稱《教育法》）第二十五條規(guī)定，“任何組織和個人不得以營利為目的舉辦學校及其他教育機構?！弊鳛椤督逃ā返南挛环?，《民辦教育促進法》第三條同樣規(guī)定，“民辦教育事業(yè)屬于公益性事業(yè)”。雖然《民辦教育促進法》第五十一條規(guī)定了民辦學校的出資人可以取得合理回報，但是，不論是從語義上還是從不同法律的效力位階的角度分析，該種合理回報的規(guī)定均不應被認為規(guī)定民辦學?？梢允菭I利性的。           《中華人民共和國中外合作辦學條例》、《中華人民共和國中外合作辦學條例實施辦法》、《中外合作職業(yè)技能培訓辦學管理辦法》等細化《民辦教育促進法》的相關法規(guī)均明確規(guī)定在工商行政管理部門登記的經營性民辦培訓機構不適用該等法規(guī)。           在“經營性的民辦培訓機構”這一表述中，“經營性”說明了該類培訓機構以營利為目的的特點，這一特點將其與以公益性為特征的民辦學校區(qū)別開來。           《民辦教育促進法》規(guī)定，民辦學校享受國家規(guī)定的稅收優(yōu)惠政策；新建、擴建民辦學校的，政府還應當按照公益事業(yè)用地及建設的有關規(guī)定給予優(yōu)惠，這些優(yōu)惠待遇都是基于民辦學校的公益性特點而給予的。因而，將經營性的民辦培訓機構與民辦學校區(qū)加以明確區(qū)分，不僅關系到前期的行業(yè)準入，還將牽涉到后期的優(yōu)惠政策適用以及日常運營監(jiān)管等方面。

    二、以企業(yè)或其他組織形式設立經營性民辦培訓機構無須取得辦學許可證或通過其它前置審批           如上節(jié)所分析，經營性民辦培訓機構不屬于《民辦教育促進法》所規(guī)范的民辦學校，因而設立經營性民辦培訓機構無需取得設立民辦學校所需的辦學許可證。           對于經營性民辦培訓機構，《民辦教育促進法》授權國務院制定管理辦法。迄今為止，該等特別規(guī)范經營性民辦培訓機構的行政法規(guī)尚未出臺，亦即，目前尚無法律或行政法規(guī)就經營性民辦培訓機構的設立登記設置前置行政許可。           《中華人民共和國行政許可法》（以下簡稱《行政許可法》）第十五條雖然規(guī)定“本法第十二條所列事項，尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設定行政許可；尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設定臨時性的行政許可”，但該條第二款也規(guī)定“地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章……不得設定企業(yè)或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可”。           根據《行政許可法》，只有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和省級人民政府規(guī)章有權設定行政許可。           因此，在目前法律、行政法規(guī)尚無規(guī)定的情況下，各級地方性法規(guī)和地方人民政府規(guī)章均無權對從事經營性培訓的企業(yè)或其他組織設定設立登記或前置性行政許可。           須注意的是，《行政許可法》第十五條第二款“不得設定企業(yè)或其他經濟組織的設立登記及前置性行政許可”中，定語僅為“企業(yè)或其他經濟組織”，不包括公民。根據《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》），公民包括自然人、個體工商戶、農村承包經營戶和個人合伙。因此，在不考慮其它法律法規(guī)或司法解釋對《民法通則》中公民概念可能的限制性解釋的前提下（《民法通則》規(guī)定的民事主體僅分公民（自然人）和法人兩類，而《行政許可法》中的行政相對人分公民、法人和其他組織三類），從理論上來說，地方性法規(guī)、省級人民政府規(guī)章可以對從事經營性培訓的個體工商戶和個人合伙設定設立登記或前置性行政許可，其中省級人民政府規(guī)章可以設定的是臨時性的行政許可。

    三、經營性民辦培訓機構應直接向工商行政管理部門辦理登記           對于經營性民辦培訓機構的登記管理，各地做法不一。有的地方按照民辦學校要求，要求申請人向教育部門或勞政部門申請辦學許可證，并向民政部門辦理民辦非企業(yè)單位登記。如上海市工商行政管理局在其網上咨詢欄目中，對于涉及培訓內容的登記問題，答復均為向民政部門申請民辦非企業(yè)單位登記。           《民辦教育促進法》）第六十六條雖然授權國務院就經營性民辦培訓機構另行制定具體管理辦法，但該條至少明確了經營性民辦培訓機構的登記注冊部門是工商行政管理部門，因此，要求經營性民辦培訓機構前往民政部門進行登記違背了該條規(guī)定。

           江蘇省工商行政管理局對于經營性民辦培訓機構登記法律適用的理解與本文相同，即可以直接辦理工商登記。在《企業(yè)登記注冊?？罚?008年第1期）中，江蘇省工商行政管理局根據“法無禁止即自由”的市場準入原則，允許經營性民辦培訓機構辦理企業(yè)登記，相關意見原文如下：

    四、關于經營性民辦培訓機構的登記

          《中華人民共和國民辦教育促進法》第六十六條規(guī)定，“在工商行政管理部門登記注冊的經營性的民辦培訓機構的管理辦法，由國務院另行規(guī)定?！彪m然國務院至今未出臺規(guī)定，但根據“法無禁止即自由”的市場準入原則，應當允許經營性民辦培訓機構辦理企業(yè)登記。在登記中應作如下把握：           1、凡已經領取教育或勞動部門“辦學許可證”的單位，應當告知其向民政部門辦理“民辦非企業(yè)單位”登記，不得登記為企業(yè)。           2、經營性的民辦培訓機構一般均從事短期的職業(yè)技能培訓，不得從事國民教育序列的學歷教育。因此，其經營范圍可以參照《國民經濟行業(yè)分類》第8491項統(tǒng)一核定為“非學歷職業(yè)技能培訓”，也可以按照其所從事培訓的項目具體核定為“外語技能培訓”、“汽車駕駛員培訓”、“電腦技能培訓”等。           3、為了與公益性的教育機構相區(qū)別，經營性的民辦培訓機構的企業(yè)名稱中一般不單獨使用“教育”、“學校”作為行業(yè)特征，但可以使用“××教育培訓”、“××學?！?，如“外語教育培訓”、“駕駛學?！?、“烹飪學?！钡茸鳛樾袠I(yè)特征。           按照杭州市工商行政管理局《關于進一步規(guī)范民辦培訓機構審批登記管理的若干規(guī)定》，經營性民辦培訓機構可無須辦理前置審批、直接進行工商登記，經營范圍可核定為“成年人的勞動職業(yè)技能和非文化教育的培訓（涉及前置審批的項目除外）”。           值得注意的是，上述文件把教育方面的經營性民辦培訓限制為“非文化教育培訓”，對于學歷教育、學前教育、自學考試助學及其他文化教育培訓，仍教育部門前置審批；此外，關于勞動職業(yè)技能培訓，杭州市工商局企業(yè)注冊處、企業(yè)監(jiān)管處提出的登記操作意見與上述文件的規(guī)定有所差別，按該二處室發(fā)布的操作意見，對于經營性民辦職業(yè)技能培訓作有證書、無證書之分，對于有證書的成年人勞動職業(yè)技能培訓，仍需勞動部門的前置審批，無證書的方可直接進行工商登記。           鑒于法律、行政法規(guī)目前對于經營性民辦培訓機構的設立并未設置前置行政許可，如本文第二部分所分析，根據《行政許可法》，以企業(yè)或其他組織形式設立經營性民辦培訓機構無須取得辦學許可證或通過其它前置審批，不論其培訓內容如何。此外，作為杭州市人民政府的組成部門，根據《行政許可法》，杭州市工商行政管理局、杭州市教育局或杭州市勞動保障局均沒有設定行政許可的權限，均無權就從事教育培訓或有證書的勞動職業(yè)技能培訓的經營性民辦培訓機構的設立設置前置審批。

  杭州市工商行政管理局上述《關于進一步規(guī)范民辦培訓機構審批登記管理的若干規(guī)定》原文如下：

    關于進一步規(guī)范民辦培訓機構審批登記管理的若干規(guī)定            第一條  為進一步規(guī)范民辦培訓機構的審批、登記、管理，促進我市民辦培訓行業(yè)的穩(wěn)步、健康發(fā)展，根據《中華人民共和國公司法》和《中華人民共和國民辦教育促進法》等有關法律、法規(guī)的規(guī)定，制定本規(guī)定。           第二條   凡舉辦實施學歷教育、學前教育、自學考試助學及其他文化教育的民辦學校，由縣級以上人民政府教育行政部門按照國家規(guī)定的權限審批。審批后，按法律、法規(guī)的規(guī)定，到相關部門辦理登記手續(xù)。           第三條   經營性的民辦培訓機構，應辦理工商登記手續(xù)，領取營業(yè)執(zhí)照。經營范圍一般核定為“成年人的勞動職業(yè)技能和非文化教育的培訓（涉及前置審批的項目除外）”。           第四條   對已核發(fā)營業(yè)執(zhí)照的經營性民辦培訓機構，要進一步加強管理。2007年年檢期間，此文件下發(fā)前已登記的經營性民辦培訓機構的經營范圍，要按照上述要求，辦理變更手續(xù)。           第五條   各級工商、教育部門要加強協調配合，建立相關信息抄告制度和聯合檢查整治機制，規(guī)范經營性民辦培訓機構的經營行為。工商部門要及時將有關信息提供給教育部門，并加強日常監(jiān)督。           第六條   本規(guī)定自2007年3月1日起施行。           綜上，經營性民辦培訓機構不屬于《民辦教育促進法》規(guī)范的民辦學校，在法律或行政法規(guī)另有規(guī)定之前，至少以企業(yè)或其他經濟組織形式設立經營性民辦培訓機構無須前置審批，而是直接向工商行政管理部門辦理登記。