美國通用電氣公司原總裁杰克·韋爾奇曾說：“其實并不是GE的業(yè)務使我擔心，而是有什么人做了從法律上看非常愚蠢的事而給公司的聲譽帶來污點并使公司毀于一旦。”韋爾奇短短一句話道出了法律風險的防范在企業(yè)的經營過程中占有舉足輕重的地位。
                                             
    投資收購是企業(yè)擴張的重要手段之一，在獲取收益與承擔風險之間做出衡量和抉擇，是收購決策的重中之重。經過長時間的實踐，復星醫(yī)藥已經建立了嚴密、科學的風險控制體系，為企業(yè)的穩(wěn)健發(fā)展保駕護航。這其中，法律風險的防范與控制尤為重要，因為法律風險控制的完善與否將直接關系到并購的成敗。本文就主要從并購工作實踐的角度出發(fā)，談一點對于企業(yè)并購過程中法律風險防范的體會。

    投資之前審慎調查
    知己知彼，方能百戰(zhàn)不殆。知彼是并購成功的首要前提。
    投資前的審慎調查是判斷能否進行并購的依據，其調查目的就是要了解被收購方及目標企業(yè)的相關情況，具體調查內容包括對目標企業(yè)的概況、經營業(yè)務、股權結構、企業(yè)動產、不動產、知識產權、債權、債務，涉及訴訟、仲裁及行政處罰及其他法律程序等相關方面。這些內容在實際投資工作中體現(xiàn)為盡職調查報告。
    投資行為除了受全國性法律調控以外，還涉及到諸多地方性法律和政策，因此充分了解并購雙方所在地關于并購的法律規(guī)定是作出并購戰(zhàn)略決策的先決條件，也是對收購方利益的基本保障。收購方需對目標公司住所地的法律和政策作以下分析：該地區(qū)對收購方的一般態(tài)度；收購方在該地區(qū)享受何種優(yōu)惠待遇；目標公司所從事的經營活動是否為限制或禁止非國有資本進入的領域；該地區(qū)法律和政策對外資并購的程序性規(guī)定如何等。
    如果是收購境外企業(yè)，還需要對境外地的海外投資法律有所了解，包括政策、法規(guī)、外匯、保險、環(huán)保等等。

   選擇現(xiàn)實、有效的交易方式
   選擇現(xiàn)實、有效，并能夠獲得最大效益的交易方式，可以從收購的根本形式方面很好地控制法律風險。
   并購交易形式多樣，法律并未作出統(tǒng)一規(guī)定，但就其主要的代表形式來說，有公司合并、股權并購、資產并購等幾種。在實際收購案中，我們可以根據目標公司的不同情況，進行個案處理，實現(xiàn)收購方的利益最大化。

   保證交易標的的合法性可降低法律風險
   審查并要求轉讓方保證對其轉讓的股權或者資產具有完全、合法的處分權，已經履行所有必要法定程序、獲得相關授權或者批準。如投資有限責任公司的股權，必須經得該公司全體股東過半數同意并且其他股東放棄優(yōu)先購買權；收購國有產權必須經過法定評估和國有資產監(jiān)督管理部門審批等。
   審查并要求轉讓方保證股權或者資產沒有附帶任何的抵押、質押擔?；蛘邇?yōu)先權、信托、租賃負擔等，保證受讓方不會被任何第三方主張權利。相關資產在數量、質量、性能、安全、知識產權甚至環(huán)保等方面均符合約定要求，不存在隱瞞任何不利于收購方或者不符合約定的情形。
   若涉及收購“殼資源公司”或核心資產、技術，則應當注重有關資質（如收購經營業(yè)務須國家批準的特種經營企業(yè)）、政府批準文件及其合法性和延續(xù)性，特別是相關方面的程序規(guī)定（如并購國有企業(yè)中的掛牌交易程序，報告、公告、股份轉讓手續(xù)、有關機關的審批程序等） 的簽訂和履行， 否則不僅可能導致協(xié)議無效，而且可能產生并購爭端，從而引發(fā)訴訟。

   加強防范債務風險
   在收購交易中，如果轉讓方隱瞞或者遺漏債務，會使收購方利益受損。我們可以采取相關措施，有效規(guī)避此類風險。
   在股權并購中，除在收購前審慎調查目標企業(yè)真實負債情況外， 還可在并購協(xié)議中要求轉讓方作出明確的債務披露，除列明債務外（包括任何的欠款、債務、擔保、罰款、責任等），均由轉讓方承諾負責清償和解決，保證受讓方不會因此受到任何追索，否則，轉讓方將承擔嚴重的違約責任。這種約定在一定程度上具有遏制轉讓方隱瞞或者遺漏債務的作用。
   在資產并購中，交易標的為資產，需要保障所收購資產沒有附帶任何的債務、擔保等權利負擔（如不存在已經設置抵押情形；房地產不存在建筑工程款優(yōu)先權等）。對于完全依附于資產本身債務，不因資產的轉讓而消滅，必須由轉讓方在轉讓前解決，否則應當拒絕收購。
   在國有企業(yè)改制的產權收購中，由于目前國內司法實務將企業(yè)資產視為償還債務的一般擔保，貫徹“企業(yè)債務隨資產變動而轉移”的處理原則，這一做法產生不同于一般債務負擔的處理結果。根據該原則，收購方受讓國有產權且支付對價后，卻仍然可能對改制企業(yè)債務承擔責任。所以，必須按照最高人民法院《關于審理與企業(yè)改制相關民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第28條的相關內容來執(zhí)行。該條對收購方具有“債務風險隔離”的作用，雖然增加程序的繁瑣性，但要求出賣人履行公告通知申報債權的程序，是國企改制收購中不可缺少的債務風險防范機制。

   建立有效的擔保機制
   如果在審慎調查和收購協(xié)議條款設計（相關保證與承諾、違約責任條款等）等環(huán)節(jié)上妥善處理，可以在法律層面降低有關風險，但在現(xiàn)實層面上，收購交易中的債務等風險是有可能潛伏一段時間才會暴露出來的，如果轉讓方違背誠實信用原則轉移財產或其償債能力因客觀情況而大大降低，即使轉讓方承擔責任，但由于無財產清償，收購方仍將遭受損失。所以，為規(guī)避風險和保障交易安全，應盡可能設立擔保機制，即要求轉讓方以其相應價值的財產抵押、質押或者提供具有代為償還能力的第三人擔保，在轉讓方沒有償債能力后，可以追索擔保人。

    完善公司的治理結構
    收購目標公司的目的是經營、管理或控制目標公司，從而為股東帶來收益?！豆菊鲁獭肥枪具\作的基本規(guī)則，它不僅規(guī)定公司的組織和運作，也是調整股東之間相互權利和義務關系的重要法律文件。所以，為防范日后股東糾紛的發(fā)生，修訂《公司章程》以確立公司和股東的“游戲規(guī)則”是第一位的。
    在收購過程中，收購方應當與其他股東共同協(xié)商《公司章程》條款，包括公司組織機構股東會、董事會、監(jiān)事（會）的具體職權與議事事規(guī)則、對公司投資及經營決策機制、公司重要管理層人選、公司利潤分配等事項作出明確規(guī)定，確立清晰的權利義務規(guī)則，并由各方遵守。
    以上是針對并購過程中可能涉及到的一些普遍性法律問題，具體對于每個收購項目還要個案分析。作為一個具可持續(xù)性發(fā)展的企業(yè)，我們應該從各個方面來加強風險的防范，在更大的范圍內合理、充分的配置資源，建立健全的企業(yè)防范風險機制。