萬事必應 | 2013-10-09

　　前海在很大程度上就如同國家轉型進程中的又一塊試金石。在這里,通過與國際金融中心香港的深度合作,透明政府、公民參與、現(xiàn)代服務、財務公開等諸多閃耀理念及治理經(jīng)驗將得以踐行。

　　“前?！币粫r成為社會關注的熱點,因為它給中國又一次帶來了希望和活力,就如同三十年前中國改革開放之初,社會對中國經(jīng)濟以及中國所期望的那樣。當然這次有所不同的是,國家在前海進行戰(zhàn)略性“先行先試”,目標范圍更為廣泛,包括創(chuàng)新現(xiàn)代服務業(yè)、創(chuàng)新機制體制、甚至創(chuàng)新司法運作機制等諸多方面。前海所定位的 “特區(qū)中的特區(qū)”,很可能在未來引領中國社會的改革方向。

　　可以說,前海在很大程度上就如同國家轉型進程中的又一塊試金石。在這里,通過與國際金融中心香港的深度合作,透明政府、公民參與、現(xiàn)代服務、財務公開等諸多閃耀理念及治理經(jīng)驗將得以踐行。中國三十年的發(fā)展經(jīng)驗已經(jīng)告訴人們,中國經(jīng)濟騰飛的歷史奇跡暗示了一種正為中外學者所關注的“中國模式”。然而,面對前海,如何又在似乎隱藏于背后的“中國模式”中,試驗一種更能推動中國轉型發(fā)展進程的“前海模式”,這無疑是一種歷史性契機,也更是一種挑戰(zhàn)。從公法的角度來說,前海的試驗離不開作為法治基礎的前海“基本法”,即《深圳經(jīng)濟特區(qū)前海深港現(xiàn)代服務業(yè)合作區(qū)條例》。先行之前,對于該基本法必須思路清晰、定位準確,方可運籌帷幄。

　　前?；痉?現(xiàn)代服務業(yè)與權力配置

　　在現(xiàn)代法治社會,任何一個社會共同體的構建都離不開引領該社會的基本法,如國家層面的憲法、特殊地區(qū)層面的基本法等等。對于地區(qū)或某個特定區(qū)域的發(fā)展而言,勾畫出符合社會共同體內(nèi)生發(fā)展需要的基本法,對于其穩(wěn)定發(fā)展以及自主創(chuàng)新都至關重要。然而對于前海而言,在戰(zhàn)略意義上區(qū)別于香港等特區(qū)以及國家,其是在國家主權內(nèi)部以及地區(qū)管轄的引導下,充分賦予該特殊區(qū)域自主性、試驗性、創(chuàng)新性,從而探索出一種更優(yōu)化的發(fā)展模式。

　　從國家對前海的戰(zhàn)略定位來看,其是要充分發(fā)揮香港國際金融中心的地位和優(yōu)勢,利用前海粵港合作平臺,推進與香港的緊密合作和融合發(fā)展,逐步把前海建設成為粵港現(xiàn)代服務業(yè)創(chuàng)新合作示范區(qū),故而,“現(xiàn)代服務業(yè)”無疑是貫穿前?；痉ǖ年P鍵詞,這也將使得前?；痉ǖ募軜嫿厝粎^(qū)別于一般概念上的基本法,如香港特區(qū)基本法、澳門特區(qū)基本法,等等。正是因為前海基本法在地域、戰(zhàn)略、定位等方面的獨特性,且目前也沒有一個既定模式可循,而使得勾畫前?；痉ǔ闪税l(fā)展前海的開局棋盤。一方面,前?；痉ǖ募軜嫴豢赡茉谡w上采取一般基本法(或憲法)的二元架構,即包括權力配置和權利保護部分,而毋寧要在整體上采取一種包括權力配置與“現(xiàn)代服務業(yè)”這一特殊經(jīng)濟部分的二元架構。按照遵循權利是目的,而權力是手段的現(xiàn)代邏輯,對于前?；痉ǘ?“現(xiàn)代服務業(yè)”的發(fā)展當為目的,而權力的配置則為手段。權力的特殊配置模式某種程度上都是為了極大地創(chuàng)新“現(xiàn)代服務業(yè)”的發(fā)展需要,進而甚至最終達到社會所期望的把前海建成亞洲“曼哈頓”,乃至又一個世界性的“曼哈頓”。

　　因此,前海作為“特區(qū)中的特區(qū)”,離不開一部規(guī)范的基本法。這部基本法注定將具有獨特的結構和內(nèi)容,而在整體思路上以現(xiàn)代服務業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展為目標,并配以高效的現(xiàn)代權力運作機制。

　　落實全國人大授權的經(jīng)濟特區(qū)立法:全國人大授權與前海內(nèi)生性需要相融

　　從前?；痉ㄖ贫嗟膩碓纯?其依托于全國人大對于經(jīng)濟特區(qū)立法的單獨授權。2000年的《立法法》第65條規(guī)定“經(jīng)濟特區(qū)所在地的省、市的人民代表大會及其常務委員會根據(jù)全國人民代表大會的授權決定,制定法規(guī),在經(jīng)濟特區(qū)范圍內(nèi)實施?！蓖瑫r,第81條第2款規(guī)定“經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本經(jīng)濟特區(qū)適用經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的規(guī)定?！边@種授權立法可以說是一個立法“試驗田”,對國家決策發(fā)揮先行先試的作用是非常必要的。授權立法所獨具的變通性以及優(yōu)先適用效力,構成了制定前?；痉ǖ囊?guī)范基礎。但是在落實全國人大授權立法以及構建前?；痉ǖ倪^程中,必須以遵循憲法的規(guī)定以及法律和行政法規(guī)的基本原則為前提,雖然可以對法律等規(guī)范的內(nèi)容作出變通且優(yōu)先適用。

　　從規(guī)范的角度來說,前?；痉ǖ闹贫ㄖ黧w為深圳市人大及其常委會,但是這并不代表其是一種隸屬于深圳地區(qū)的立法體系,否則將無法達到國家戰(zhàn)略的高度。從戰(zhàn)略思路上來說,在深圳市根據(jù)全國人大的授權立法制定了前海基本法之后,其他各個環(huán)節(jié)的立法調(diào)控應該遵循一種從前海到深圳這種自下至上的立法進路,而非自上而下的授權邏輯。這種進路類同于歐盟法中的輔助性原則,即只有在前海無法很好地自我完成共同體內(nèi)的任務,深圳市乃至更高權威才可以輔助性地介入,進而協(xié)助前海的進一步發(fā)展。從實踐層面來看,前海整個立法體系起初也許并不完善,而毋寧是一種不斷發(fā)現(xiàn)、不斷推進的立法完善過程,進而最終形成具有特色且符合前?，F(xiàn)代服務業(yè)需要的立法體系。

　　《深圳經(jīng)濟特區(qū)前海深港現(xiàn)代服務業(yè)合作區(qū)條例》(征求意見稿)規(guī)定,深圳市人民代表大會常務委員會頒布的法規(guī)和深圳市人民政府頒布的行政規(guī)章,不適用于前海合作區(qū),但明文規(guī)定適用于前海合作區(qū)的除外。這一條在很大程度上便體現(xiàn)了要構建以前?；痉榛A,并符合前海內(nèi)生性需要的立法體系,而非簡單地將既有的法律或者法規(guī)進行移植或者摘抄,否則無疑會扼殺前海的創(chuàng)新性可能。

　　如何搭建前?；痉ㄖ械臋嗔軜?/strong>