四、公司登記和查處虛假出資、抽逃出資、虛報注冊資本方面

1、股東之一兼任法定代表人，獲刑入獄。其余股東申請變更法定代表人，原法定代表人拒絕交還營業(yè)執(zhí)照于企業(yè)，導致企業(yè)無法完成變更登記，工商機關應如何處理?
答：1、當公司法定代表人入獄之后，又不配合交出營業(yè)執(zhí)照原件時，就行政許可而言，公司應依據《公司法》第150條和第152條、《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》規(guī)定，與原法定代表人協(xié)商解決，或者通過訴訟方式，在工商機關規(guī)定的期限內，提交完整材料，進行變更登記。工商機關依法受理或不受理、核準或不核準申請人的變更申請。股東是否履行股東義務，不是工商機關監(jiān)管范圍。
    2、本案處理與《公司登記管理條例》第64條規(guī)定的公告作廢條款無關，因為該條已經明確公告作廢的范圍為營業(yè)執(zhí)照損毀或遺失。除營業(yè)執(zhí)照遺失或毀壞的原因外，企業(yè)法人申請補領營業(yè)執(zhí)照和登記機關補發(fā)營業(yè)執(zhí)照目前均無法律依據。
2、股東之一兼任法定代表人，獲刑入獄。其余股東申請變更法定代表人或者其他變更登記，因參與股東會議人員或持股比例不足，無法順利通過相關決議。怎么辦?
答：1、就行政許可而言，工商機關應依據《公司法》、《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》規(guī)定，依法受理或不受理；核準或不核準申請人的變更申請。
    2、股東是否履行股東義務，不是工商機關監(jiān)管范圍。
3、虛假出資與虛報注冊資本的界定標準?一人有限公司，注冊資金500萬，經查明500萬皆為墊資，該案認定為虛報注冊資本還是虛假出資?在虛報注冊資當事人在案發(fā)前或立案調查過程中已經補齊全部(或部分)資金的，能否按虛報注冊資本定性處理?用假的銀行賬戶獲得的驗資報告，驗資報告是否屬于虛假材料?
答：根據《公司登記管理條例》第六十八條和第七十條的規(guī)定，虛報注冊資本行為與虛假出資行為有四點不同：一是二者的行為主體不同，前者的行為主體為公司，后者的行為主體為公司的發(fā)起人或股東；二是二者的發(fā)生時間不同，前者發(fā)生在公司設立時或章程所約定的二年內繳納注冊資金的期限日，后者發(fā)生在公司設立后；三是注冊資本與股東出資的資金到位賬戶不同，注冊資本到位的帳戶是驗資賬戶，股東出資的是公司的法定基本賬戶；四是侵犯的法律關系不同，前者則主要侵害交易安全和登記管理秩序，后者主要侵害公司及其他投資者的利益。
    2．對于一人有限公司，注冊資金墊資的，從虛報注冊資本和虛假出資角度，一般情況定性為虛假出資。
    3．虛報注冊資本案中，當事人在案發(fā)前或立案調查過程中已經補齊全部(或部分)資金的，如在法定時效內，可認定處罰，其補齊全部(或部分)資金的行為可作為自由裁量從輕或減輕情節(jié)考慮。
    4．用假的銀行賬戶獲得的驗資報告，可將驗資報告認定為虛假證明材料。涉及資金的問題，可按兩虛處理。
4、虛報注冊資本行為、提交虛假材料取得公司登記行為、虛假出資行為和抽逃出資行為是否屬于連續(xù)或繼續(xù)的違法行為?
答：是。其一，國家工商總局的相關答復明確了虛報注冊資本行為、提交虛假材料取得公司登記行為、虛假出資行為和抽逃出資行為等行政許可中的違法行為屬于連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)：其二，從實際來看，上述行為反映在工商登記的書式檔案中，如果不依法糾正，其違法狀態(tài)一直存在。因此，上述行為屬于連續(xù)的違法行為，而該違法狀態(tài)是由當事人引起的，其必須承擔相應的法律責任。
5、公司股東出資后以個人名義將其出資額借出并以自己的名義將該筆錢存入銀行是否屬于抽逃出資行為?   
答：國家工商行政管理局于2002年7月25日給江蘇省工商行政管理局的《關于股東借款是否屬于抽逃出資行為問題的答復》(工商企字[2002]第180號)中明確規(guī)定：依照《公司法》的有關規(guī)定，公司享有由股東投資形成的全部法人財產權。股東以出資方式將有關財產投入到公司后，該財產的所有權發(fā)生轉移，成為公司的財產，公司依法對其財產享有占有，使用，收益和處分的權利。公司借款給股東，是公司依法享有其財產所有權的體現(xiàn)，股東與公司之間的這種關系屬于借貸關系，合法的借貸關系受法律保護，公司對合法借出的資金依法享有相應的債權，借款的股東依法承擔相應的債務。因此，在沒有充分證據的情況下，僅憑股東向公司借款就認定為股東抽逃出資缺乏法律依據。如該股東不出具借款合同或其他憑證以及該公司沒有入帳，則該股東的行為涉嫌抽逃出資。
6、公司虛報注冊資本被罰款以及責令限期改正，但其繳納罰款后并未在限期內繳足注冊資本的，工商機關應當如何處理?
答：公司虛報注冊資本，經責令改正并罰款后仍拒不改正的，依據《公司登記管理條例》第六十八條關于“情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照”的規(guī)定處理。
7、通過中間人墊資取得驗資報告和公司設立登記后該中間人抽回所墊出資的行為是虛報注冊資本還是抽逃出資行為?
答：該行為屬于虛報注冊資本行為。該公司在辦理公司登記時利用中間人的資金騙取驗資報告和公司設立登記，實質上，其股東并沒有認繳出資，公司并沒有注冊資本，因此，該種情形符合《公司登記管理條例》第六十八條規(guī)定的虛報注冊資本行為的特征。