摘要：
最高人民法院 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱施工合同司法解釋），針對(duì)我國(guó)建設(shè)工程領(lǐng)域中的大量問(wèn)題，進(jìn)行了規(guī)定，對(duì)我國(guó)建設(shè)施工合同關(guān)系產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。對(duì)傳統(tǒng)的經(jīng)驗(yàn)式的工程管理模式提出了更高的規(guī)范性要求。該司法解釋施行以來(lái)的實(shí)際效果如何？對(duì)工程管理與房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)方面造成了哪些實(shí)際影響，以及我們施工企業(yè)如何充分利用這部法律保護(hù)自己呢？筆者將從代理的一些典型案件中作以簡(jiǎn)單的分析，并在一定程度上對(duì)此問(wèn)題作出解答。不當(dāng)之處敬請(qǐng)批評(píng)指正。
 
關(guān)鍵詞   施工合同   常見(jiàn)問(wèn)題  法律建議
 
 
引言
２００４年９月２９日，最高人民法院審判委員會(huì)第１３２７次會(huì)議通過(guò)了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱施工合同司法解釋），針對(duì)我國(guó)建設(shè)工程領(lǐng)域中的大量問(wèn)題，比如建設(shè)工程質(zhì)量問(wèn)題、墊資問(wèn)題、招投標(biāo)問(wèn)題、違法轉(zhuǎn)包、資質(zhì)掛靠等一系列問(wèn)題，進(jìn)行了規(guī)定。該司法解釋被很多人認(rèn)為是加強(qiáng)了對(duì)工程管理與房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)中的“弱勢(shì)”群體——施工企業(yè)的保護(hù)。而該司法解釋施行以來(lái)的實(shí)際效果如何呢？對(duì)工程管理與房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)方面造成了哪些實(shí)際影響，以及我們施工企業(yè)如何充分利用這部法律保護(hù)自己呢？
       該司法解釋的主要內(nèi)容
 
司法解釋共分六個(gè)部分二十八條，分別對(duì)施工合同的效力、合同的解除、工程質(zhì)量爭(zhēng)議解決、施工竣工日期的認(rèn)定、工程款支付以及訴訟程序，做了更具有可操作性的規(guī)定。以往我國(guó)的《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》甚至較新頒布的統(tǒng)一《合同法》，都沒(méi)有較為詳細(xì)的規(guī)定。司法審判實(shí)踐中尺度不一，相類似的案件判決截然不同的情況大量存在。本司法解釋出臺(tái)后，很多長(zhǎng)期困擾司法實(shí)踐的問(wèn)題得到了一定程度上的解決，為我們規(guī)范企業(yè)管理、依法處理爭(zhēng)議提供了很好的依據(jù)。
1．1合同效力。合法有效的合同，是雙方實(shí)現(xiàn)合法權(quán)利的基本保證。無(wú)效的合同意味著大量權(quán)利的喪失。比如：工程款的喪失、索賠權(quán)利的喪失、損害賠償?shù)?。司法解釋?guī)定：沒(méi)有資質(zhì)、應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)而沒(méi)有經(jīng)過(guò)招投標(biāo)、非法轉(zhuǎn)包、違法分包以及違法“掛靠”的合同均為無(wú)效合同。無(wú)效的合同有的不予支付工程款，有的收繳非法所得。
司法解釋還對(duì)一個(gè)敏感的墊資問(wèn)題作了比較明確的規(guī)定，沒(méi)有說(shuō)墊資合同一定無(wú)效，但區(qū)別不同情況，對(duì)墊資利息作出了支持或不支持的規(guī)定。
1．2合同解除。“合同”乃是“大家合意、共同做某件事情”之意。如果鬧了意見(jiàn)，矛盾重重，就不得不“分家”了。這就是合同的解除。本人實(shí)踐中接觸最多也是難度最大的案件，就是“半拉子”工程。施工到一半，干不下去了，或甲方或乙方，提出解除合同。這就立即面臨合同解除的一系列問(wèn)題。一是工程量的確認(rèn)，二是違約責(zé)任或賠償責(zé)任的承擔(dān)，三是工期拖延責(zé)任的問(wèn)題。
1．3 工程質(zhì)量。工程質(zhì)量爭(zhēng)議目前司法實(shí)踐中比較少見(jiàn)，主要是大的工程均實(shí)施了監(jiān)理制度和一系列的工程質(zhì)量監(jiān)督制度。只有一些不規(guī)范的小工程施工中存在工程質(zhì)量問(wèn)題，不再多談。
1．4施工工期。這是司法實(shí)踐中遇到比較多的問(wèn)題。不管工程是否竣工，都會(huì)遇到工期索賠問(wèn)題。也是我們下面將著重研究的問(wèn)題。問(wèn)題的關(guān)鍵在于工期應(yīng)否順延、竣工日期如何認(rèn)定。司法解釋規(guī)定，對(duì)竣工日期有爭(zhēng)議的，通過(guò)驗(yàn)收的，以竣工驗(yàn)收之日為竣工日期，從而徹底與“完工”區(qū)分開(kāi)來(lái)。司法解釋對(duì)提交竣工報(bào)告也有要求，這都是施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)高度重視的問(wèn)題。
1．5工程款支付。也是施工合同的重中之重，沒(méi)有哪個(gè)企業(yè)不重視回收工程款的。但是，司法解釋出臺(tái)后，傳統(tǒng)的“連拖帶壓，軟磨硬纏”的方式能否繼續(xù)奏效，應(yīng)當(dāng)打上一個(gè)問(wèn)號(hào)，這一點(diǎn)下面也要做詳細(xì)分析。
1．6訴訟程序。這一方面，只要注意一次性包死價(jià)格不得審計(jì)、發(fā)包人如果拖欠工程款，有可能直接成為實(shí)際施工人的連帶被告即可。
總之，司法解釋結(jié)束了以往工程管理的粗放式管理模式，雙方你拖我磨，一個(gè)想多要工程款，一個(gè)想少付或拖延付的時(shí)代已經(jīng)過(guò)去，一個(gè)法治的、規(guī)范的工程管理模式正在建立。如果不充分注意到法律環(huán)境的變化，無(wú)論是發(fā)包方還是承包方，都有可能吃虧。
 
2、司法解釋實(shí)施的效果
 
有些人一度認(rèn)為，甚至現(xiàn)在某些法律人士還粗淺地認(rèn)為，司法解釋是施工企業(yè)的保護(hù)傘，是傾向于保護(hù)施工企業(yè)的。本人在實(shí)際代理案件的過(guò)程中經(jīng)謹(jǐn)慎研究認(rèn)為，該司法解釋并沒(méi)有很好地保護(hù)施工企業(yè)，相反，卻對(duì)施工企業(yè)提出了更高地要求。如果不認(rèn)真對(duì)待，最終吃虧地還是施工企業(yè)。
司法解釋從2005年1月1日實(shí)施以來(lái)，已經(jīng)兩年零十個(gè)月了，對(duì)建設(shè)領(lǐng)域帶來(lái)的直接后果，就是大量的建設(shè)工程施工合同糾紛涌向法院。本來(lái)施工企業(yè)唯恐失去市場(chǎng)，沒(méi)有人愿意起訴開(kāi)發(fā)企業(yè)，現(xiàn)在卻像“揭竿而起”一樣紛紛起訴開(kāi)發(fā)企業(yè)。從本人及其他同事代理的案件情況來(lái)看，從零散的小型施工隊(duì)伍討要工程款，到大型施工企業(yè)與大型開(kāi)發(fā)企業(yè)之間的重大施工合同糾紛；從一年平均不到幾件案件，到一個(gè)月就有幾件大案，施工合同糾紛案件，已經(jīng)成為近兩年來(lái)房地產(chǎn)案件的重中之重。我和我的同事們最近忙的案件大部分都是施工合同糾紛案件。我們的建設(shè)領(lǐng)域到底怎么了，發(fā)生了什么革命性的變化？
訴訟案件的增加，大部分源于對(duì)司法解釋的粗淺認(rèn)識(shí)，認(rèn)為現(xiàn)在到了法治社會(huì)了，只要我打到法院，一定就能要來(lái)工程款。孰不知，碰壁而歸的企業(yè)大有人在，甚至大部分訴訟案件的結(jié)果都與施工企業(yè)最初的愿望背道而馳。
中國(guó)某著名施工企業(yè)，以拖欠工程款為由，起訴發(fā)包方欠款4000余萬(wàn)，結(jié)果因?yàn)閭浒傅暮贤c實(shí)際履行的“黑”合同不一致，而遭到發(fā)包方的有力反擊。司法解釋第二十一條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。”當(dāng)初為了攬到工程，對(duì)中標(biāo)合同的價(jià)格約定十分低，而通過(guò)另行簽訂協(xié)議的方式，提高工程款。結(jié)果發(fā)包方順手就拿起這一武器奮起反擊，致使這一全國(guó)有名的施工企業(yè)慘敗而回，以損失近2000萬(wàn)元而告終。
此案給施工企業(yè)敲響了警鐘，“黑白合同”再也不能簽了！法律是規(guī)范社會(huì)行為的，不是某一領(lǐng)域的保護(hù)傘。
 
3、目前施工合同糾紛集中的幾個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題
這一部分內(nèi)容是本文著重要論述的部分，希望從法律的角度，對(duì)我們的工程管理研究能有所幫助。本部分主要從實(shí)踐中常見(jiàn)的問(wèn)題出發(fā)，展開(kāi)闡述作者的觀點(diǎn)。目前施工合同糾紛集中的幾個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題：
 
3． 1工程款（進(jìn)度款）支付爭(zhēng)議
 
支付工程款，說(shuō)起來(lái)容易，一旦訴訟到法院，特別是“半拉子”工程，將演變?yōu)橐粋€(gè)非常復(fù)雜的問(wèn)題。最高院民一庭審判長(zhǎng)馮曉光曾經(jīng)說(shuō)過(guò)：“從法院的審判實(shí)踐來(lái)看，建設(shè)合同糾紛的焦點(diǎn)本質(zhì)就一個(gè):施工方要錢，希望拿回業(yè)主拖欠的工程款或者從心態(tài)上講是想多要點(diǎn)錢，業(yè)主的心態(tài)就是少給或不給錢，其抗辯理由是施工方存在工期拖延問(wèn)題, 工程施工質(zhì)量存在問(wèn)題，本質(zhì)是想達(dá)到抵消或吞并部分工程款的目的。就是一個(gè)要錢，一個(gè)不給。”①
那么，想要錢的一方是怎么做的呢？首先，承包人為進(jìn)入施工市場(chǎng)，在承攬工程階段，不惜低價(jià)競(jìng)爭(zhēng)、承諾墊資、較低的進(jìn)度付款比例等方式和發(fā)包人簽訂合同。然后，開(kāi)始施工以后，以拖延工期甚至威脅停工等手段，迫使發(fā)包人加大付款比例。從而彌補(bǔ)前期或后期有可能減少的利潤(rùn)。不想給或想少給錢的一方是怎么做的呢？一方面，冒充（最起碼表現(xiàn)上）財(cái)大氣粗，取得承包人信任，迫使承包人以墊資或其他優(yōu)惠條件承攬工程。為籌措資金爭(zhēng)取時(shí)間。
從以上分析可以想見(jiàn)，在各懷鬼胎的前提下簽訂的合同，履行過(guò)程中會(huì)發(fā)生什么事情。可以肯定的說(shuō)，施工合同履行的過(guò)程，就成了承、發(fā)包方斗爭(zhēng)的過(guò)程。雙方在簽訂合同時(shí)就沒(méi)把合同當(dāng)作回事，（極端的表現(xiàn)就是“黑”“白”合同），而把所有的精力都放在履行過(guò)程中各種利益的爭(zhēng)奪上。有的單位到打官司了，都不知到當(dāng)時(shí)合同是怎么簽的，有的甚至出現(xiàn)了幾份內(nèi)容完全不一樣的合同。或者合同的違約責(zé)任全是空白。等對(duì)方違約了想向?qū)Ψ剿髻r都沒(méi)有依據(jù)。對(duì)合同的忽視到了極端的程度。
實(shí)際上，合同是雙方利益的保護(hù)傘外，還有一個(gè)最大，也是一個(gè)最基本的功能，就是促進(jìn)履行、省時(shí)省力。一旦發(fā)生了不一致的看法，一般比較完備的合同都能調(diào)解解決。如果是一個(gè)殘缺不全的合同，當(dāng)承發(fā)包雙方斗的筋疲力盡后，發(fā)現(xiàn)將合同送到法院更是一個(gè)艱苦的歷程。因?yàn)橛械暮贤B法官都看不懂。最后不得不接受一個(gè)不明不白的調(diào)解結(jié)果。搞得兩敗俱傷。筆者就接觸過(guò)類似的合同，當(dāng)然出現(xiàn)在比較落后的縣城，從法官到律師，看合同都看得頭皮發(fā)緊，就是搞不懂當(dāng)事人想要表達(dá)得意思。還有一個(gè)案件，發(fā)包方被承包方拖得實(shí)在沒(méi)有辦法了，找到律師一看合同，違約責(zé)任一片空白！律師就可以坦白地告訴他，你就等著吧，拖到下個(gè)世紀(jì)你也不容易追究對(duì)方的違約責(zé)任。
現(xiàn)代法律體系框架下的建設(shè)工程施工活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)是在《建設(shè)工程施工合同》框架下的，法治的施工行為。他以最規(guī)范、最省時(shí)省力的方式，最大限度的保護(hù)各方的利益。
3．1．1關(guān)于工程款支付的合同依據(jù)問(wèn)題
 
前文已經(jīng)提及，司法解釋第二十一條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。” 這就是對(duì)“黑白合同”限制性，甚至是“懲罰性”規(guī)定。簽訂“黑”“白”合同，或稱“大”“小”合同，有著它特殊的社會(huì)背景。一方面是國(guó)家政策法律對(duì)招投標(biāo)的嚴(yán)格要求，一方面是施工企業(yè)地?zé)o序競(jìng)爭(zhēng)，集中催化產(chǎn)生了“黑白合同”。“黑”合同之所以“黑”，是因?yàn)殡p方違反《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，在通過(guò)招投標(biāo)的、備案的合同之外，又簽訂的一個(gè)價(jià)格相對(duì)較高的合同。同樣，作為交換條件，承包方要對(duì)墊資甚至借款作出承諾，以滿足雙方的需要。在過(guò)去的審判中，有的判“黑”的有效，因?yàn)槭请p方實(shí)際履行的合同；有的判“白”合同有效，因?yàn)槭欠戏梢?guī)范要求的合同，總之，審判也很混亂。現(xiàn)在統(tǒng)一了尺度，凡是簽訂“黑”“白”合同的，一律以“白”合同，也就是在建設(shè)主管部門備案的合同，作為最后結(jié)算的依據(jù)。那種無(wú)論是故意還是無(wú)奈的以“黑”“白”合同非法競(jìng)爭(zhēng)業(yè)務(wù)、忽視合同效力的行為，就再也沒(méi)有市場(chǎng)了。而不知道這一法律規(guī)定，仍然憑經(jīng)驗(yàn)辦理事務(wù)的施工單位，恐怕要吃虧了。前面所舉某著名企業(yè)敗訴的案例，就是一例。
 
3．1．2關(guān)于工程款支付的方式問(wèn)題
 
很多單位在施工合同中約定的付款方式是以月工程量計(jì)量付款，或以工程形象進(jìn)度的工程量付款。實(shí)際上這兩種約定存在的問(wèn)題都非常大。以月工程量付款為例。雙方在合同中約定：承包人按月向發(fā)包人報(bào)送上月完成的工程量，經(jīng)甲方確認(rèn)后付款?？此剖智宄募s定，實(shí)際履行起來(lái)非常困難。首先就是對(duì)工程量的確認(rèn)問(wèn)題，雙方雖然都聲稱按照定額實(shí)事求是地確定，但是往往雙方的結(jié)果卻相去甚遠(yuǎn)。而實(shí)際操作中，又不可能每個(gè)月都搞一次審計(jì)，這往往成為雙方產(chǎn)生糾紛的隱患。以工程形象進(jìn)度的工程量付款也會(huì)遇到同樣的問(wèn)題。而任何工程都不可能每個(gè)月或每個(gè)形象進(jìn)度就做一個(gè)審計(jì)報(bào)告后付款。
我們提出嘗試性的建議，在合同中約定形象進(jìn)度階段后，在簽訂合同時(shí)，就對(duì)相應(yīng)的形象進(jìn)度工程價(jià)款作出明確約定，驗(yàn)收通過(guò)后5日內(nèi)付款。最終結(jié)算時(shí)根據(jù)審計(jì)結(jié)果（如果是固定價(jià)格不需審計(jì)）多退少補(bǔ)。因?yàn)槭┕で懊總€(gè)工程項(xiàng)目都能作出預(yù)算，根據(jù)施工圖作出階段性的形象進(jìn)度工程量預(yù)算也不是難事。約定了明確地?cái)?shù)額，對(duì)于合同履行將十分有利。合同順利履行，也符合發(fā)包方及時(shí)獲得合格工程的根本利益。對(duì)于設(shè)計(jì)變更或工程量增加部分，可以及時(shí)通過(guò)工作聯(lián)系單的方式確定價(jià)款后執(zhí)行。
筆者正在處理地一個(gè)案例就是這樣。雙方約定，在基礎(chǔ)驗(yàn)收通過(guò)后，按照乙方完成工作量的70％付款。結(jié)果，基礎(chǔ)驗(yàn)收后，乙方上報(bào)工程量500多萬(wàn)，而甲方審核工程量為400萬(wàn)多一點(diǎn)，雙方僅基礎(chǔ)部分就相差100多萬(wàn)元。從此，雙方對(duì)此爭(zhēng)論不休，工程時(shí)斷時(shí)續(xù)，整整拖了一年，連主體驗(yàn)收都沒(méi)有完成。雙方還都認(rèn)為是對(duì)方不誠(chéng)信。最后也沒(méi)能善終，雙方無(wú)奈解除合同，開(kāi)始踏上了漫長(zhǎng)的訴訟之路。
從此案可以看出，必須找到一個(gè)明確、簡(jiǎn)單易行的支付工程進(jìn)度款的方式，否則，對(duì)雙方、對(duì)整個(gè)施工管理來(lái)說(shuō)都是失敗的。因?yàn)槿魏喂芾矶际鞘侄?，只有能?shí)現(xiàn)企業(yè)效益的管理，才是我們的目的。
 
 
3．1．3 施工合同范本中通用條款的問(wèn)題
 
還有一個(gè)案例，即牽扯到工程款支付方式，又牽扯到一個(gè)常見(jiàn)問(wèn)題：對(duì)合同通用條款的認(rèn)識(shí)問(wèn)題。某施工企業(yè)與開(kāi)發(fā)企業(yè)在施工合同中約定，發(fā)包方按月支付工程款，乙方每月上報(bào)已完成工程量，甲方于7日內(nèi)審核后，撥付工程款。甲方以各種理由遲遲不予審核，致使進(jìn)度款總是一拖再拖。而該合同也沒(méi)有嚴(yán)格按照制式的范本合同簽訂，所有地通用條款都被認(rèn)為無(wú)用或沒(méi)必要而刪除了。要知道，通用條款的重要性決不亞予專用條款。施工管理過(guò)程中碰到地大多數(shù)問(wèn)題，在通用條款中都能找到解決的依據(jù)。比如上述問(wèn)題，在《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（ＧＦ—１９９９—０２０１）通用條款第２５．２條就有規(guī)定：“工程師收到承包人報(bào)告后７天內(nèi)未進(jìn)行計(jì)量，從第８天起，承包人報(bào)告中開(kāi)列的工程量即視為被確認(rèn)，作為工程價(jià)款支付的依據(jù)。”這一條款只是指導(dǎo)性的通用條款，其本身不是法律，如果沒(méi)有約定寫進(jìn)施工合同，則不能作為判斷雙方是非地依據(jù)。甲方以各種理由拖延，乙方就會(huì)十分被動(dòng)。
 
 
3．2工期拖延
 
3．2．1工期拖延的原因與表現(xiàn)
 
與工期拖延問(wèn)題緊密相關(guān)的實(shí)際上還是工程款支付問(wèn)題，（承包人管理不善、人員、資金不足等單純性問(wèn)題不談）。因?yàn)?，從施工合同糾紛審理的情況來(lái)看，大部分工期拖延，承包人都以發(fā)包人沒(méi)有及時(shí)按照約定支付工程款為理由。
上面已經(jīng)談到，因?yàn)閷?duì)工程進(jìn)度款的付款方式約定的不明，或者約定也無(wú)法順利執(zhí)行，直接會(huì)導(dǎo)致工期的拖延。而承包人往往沒(méi)有采取合法的手段處理，而是采取“磨洋工”的辦法，一“拖”了之。反正你不給我錢，我就不干活，看誰(shuí)著急。殊不知，這樣一來(lái)，本來(lái)不是承包人責(zé)任的事情，也會(huì)轉(zhuǎn)變?yōu)槌邪说呢?zé)任。
 
3．2．2工期拖延的后果。
 
根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》通用條款的規(guī)定（因?yàn)橥ㄓ脳l款一經(jīng)簽訂，就是雙方之間的法律，而這種約定是行業(yè)性的通用性約定，已經(jīng)接近法律規(guī)定，所以筆者更愿意稱之為“規(guī)定”而不是“約定”），即使發(fā)包人沒(méi)有按時(shí)支付工程款，承包人也必須以書(shū)面形式要求發(fā)包人工程師確認(rèn)，工程師逾期不答復(fù)，視為確認(rèn)。否則，只能視為工期沒(méi)有受到影響而不予順延?；蛘撸虬l(fā)包人拖延支付工程款，嚴(yán)重影響施工的，必須向發(fā)包人發(fā)出催款函，在催告無(wú)效的情況下，承包人可以停工。否則，視為拖延支付工程款沒(méi)有影響施工進(jìn)度，而不予順延工期。無(wú)論是停工，或確認(rèn)順延工期，都可以為承包人提出索賠，或最起碼不遭到發(fā)包人索賠提供了依據(jù)。否則，將直接導(dǎo)致對(duì)承包人不利的后果。從而導(dǎo)致發(fā)包人的有力“反擊”，甚至?xí)霈F(xiàn)索要工程款不成，血本無(wú)歸。
筆者就接觸過(guò)一個(gè)案例。承包人承諾了竣工工期，還約定了逾期違約金。由于發(fā)包人不及時(shí)支付進(jìn)度款，承包人抱著無(wú)所謂的態(tài)度，“反正你不給錢我就不給你干活，拖就是了”。結(jié)果，最后因?yàn)榘l(fā)包人拒付工程款而訴訟到法院后，發(fā)包人雖承認(rèn)拖欠工程款，但由于承包人拖延工期，給發(fā)包人造成損失，應(yīng)按合同承擔(dān)違約責(zé)任。法庭經(jīng)審理，承包人沒(méi)有應(yīng)當(dāng)順延工期的證據(jù)，即使存在順應(yīng)工期的理由，也無(wú)法證明應(yīng)當(dāng)天數(shù)。最終法院判決雙方支付。發(fā)包人支付工程款，承包人支付違約金。兩者相抵等于“零”！
我們無(wú)意于評(píng)判此案審理是否存在問(wèn)題，因?yàn)樵摪干显V后還沒(méi)有最終結(jié)果。但我們應(yīng)該可以總結(jié)一些教訓(xùn)。那種粗放式地經(jīng)驗(yàn)性地管理，已經(jīng)不適應(yīng)于目前的法治環(huán)境。所以，承包人即使遇到發(fā)包人違約的情況，也應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照通用條款或?qū)Ｓ脳l款的約定，及時(shí)辦理各種手續(xù)。明確雙方的責(zé)任和應(yīng)當(dāng)順延的工期。如果出現(xiàn)爭(zhēng)議，也要及時(shí)解決，否則，拖延只會(huì)給自己、給對(duì)方造成更大的經(jīng)濟(jì)損失。
 
3、      如何利用法律保護(hù)自己
 
任何一部法律法規(guī)的出臺(tái)，都會(huì)使利益受侵害者拿到保護(hù)自己的武器，通過(guò)法律途徑保護(hù)自己的權(quán)益。立法同時(shí)也會(huì)直接促進(jìn)了企業(yè)自身管理的規(guī)范性發(fā)展。因?yàn)橹挥幸?guī)范的、合法的管理，才會(huì)受到法律的保護(hù)。不規(guī)范地操作方法，會(huì)使本來(lái)對(duì)自己有利的事情向不利一方發(fā)展。上面已經(jīng)舉出了太多的案例，足以說(shuō)明這一問(wèn)題。
目前，施工合同司法解釋的出臺(tái)，正是多年積累的訴訟能量的集中爆發(fā)階段，大量的案件都選擇了訴訟方式的解決。很多施工企業(yè)沒(méi)有注意到的是，他們都對(duì)自己的訴訟“準(zhǔn)備好了嗎？”
一件施工合同案件的訴訟成功，會(huì)牽扯多方面的準(zhǔn)備工作。首先，合同的有效性。司法解釋著重關(guān)注了影響施工合同效力的招投標(biāo)問(wèn)題和黑白合同問(wèn)題。其次，主體的合法性。主要是施工資質(zhì)，突出表現(xiàn)在對(duì)實(shí)際施工人的資質(zhì)要求方面。再次，也是最為重要和最容易出問(wèn)題的地方，就是施工合同履行過(guò)程中的證據(jù)準(zhǔn)備問(wèn)題，簡(jiǎn)單的說(shuō)就是各種簽證、會(huì)議紀(jì)要、工作聯(lián)系單等。特別是上述所談容易出現(xiàn)的各種常見(jiàn)問(wèn)題。都要認(rèn)真對(duì)待，妥善、依法解決。
法律，它本身是一把雙刃劍，對(duì)不遵守法律秩序的經(jīng)濟(jì)主體，都有制約作用，并不是傾向哪一方。從這個(gè)角度來(lái)講，正體現(xiàn)了法律的規(guī)范作用和公平性。那種單純的認(rèn)為司法解釋是保護(hù)施工企業(yè)的想法是錯(cuò)誤的。
無(wú)論是施工企業(yè)，還是開(kāi)發(fā)企業(yè)，都必需高度重視施工合同中的通用條款、協(xié)議條款，高度重視施工合同履行過(guò)程中的各種簽證行為。只有做到行為合法、合同有效、手續(xù)完備，才能真正從法律上獲得保護(hù)自己的“尚方寶劍”。