西方有一句古老著名的法律諺語“造法易,執(zhí)法難”,公訴人要將固有的成文法適用于多變的案件與事實,首先需要錘煉的基本功就是閱卷。在此,筆者從基本方法和基本內容兩個方面,談談如何閱卷。 一、閱卷的四種基本方法: 不同的人可能會有不同的閱卷方法。筆者認為,根據(jù)案件類別的不同、案情的繁簡程度、案卷數(shù)量的多少等因素,可以選擇以下這四種基本方法: 1.重點閱卷法。即區(qū)分重點、非重點和無用的材料,對重點材料予以重點審閱的方法。這種方法一般適用于案卷材料多、案情復雜、犯罪嫌疑人不認罪的案件。具體說來,公訴人對全部案卷材料先瀏覽一遍,確定重點材料、非重點材料和無用材料,然后再重點審閱重點材料,即與被告人定罪量刑有著直接關系和相互矛盾的證據(jù)材料;兼顧非重點材料,即與被告人的定罪量刑關系不大的證據(jù)材料;剔除無用材料,即與被告人定罪量刑無關以及重復的證據(jù)材料。 2.交叉閱卷法。即交叉跳躍式審閱案卷材料的方法。該種方法一般適用于涉嫌罪名較多而事實之間又有關聯(lián)的共同犯罪案件。具體操作上,首先根據(jù)起訴意見書認定的罪名和事實通覽案卷材料,對哪些犯罪嫌疑人系共同犯罪、哪些事實之間存在交叉做到心中有數(shù);然后細致閱卷,審閱至事實有交叉的部分,將相關材料串并起來對照審查。例如反貪部門移送審查起訴的犯罪嫌疑人由某等人貪污、受賄一案。擔任某國營農場出納員的犯罪嫌疑人由某,經(jīng)與擔任計財科長的犯罪嫌疑人許某某合謀,由由某從農場“小金庫”提取現(xiàn)金10萬元送給場長潘某某,騙取了潘的簽字,從而使由某得以騙取公款20余萬元據(jù)為已有。由于犯罪嫌疑人由某、許某某共同貪污公款20余萬元的犯罪事實與由某、潘某某共同貪污公款10萬元的犯罪事實之間有牽連和交叉,所以,我采取了交叉閱卷的方法,確保了審查的效率和質量。 3.倒序閱卷法。即先審閱后一訴訟階段的案卷材料,再審閱前一訴訟階段的案卷材料的閱卷方法。這種方法在辦理刑事二審和再審案件時最為常用。概括說來,在辦理刑事二審和再審案件時,應當首先審閱原審裁判文書,對原審法院認定的事實、適用的法律和裁判的結果有一個初步的了解;然后再審閱上訴狀、抗訴書或提請抗訴報告書及再審決定書,掌握對原審裁判所提出的上訴、抗訴和申訴的理由,以及原審法院對上訴、抗訴和申訴提出的異議部分是否已經(jīng)作了考慮;最后審閱偵查主卷,全面審查案件事實和證據(jù)。如我辦理于某某挪用資金(上訴)一案,首先審閱原審判決,弄清原判認定的基本事實是于某某利用擔任某膠管廠駐外銷售處負責人的職務便利,挪用347800元購買轎車和支付給某酒店;再審查上訴狀,明確于某某上訴的主要理由是其所在的銷售處是假集體真?zhèn)€體的性質;最后審閱案卷,發(fā)現(xiàn)雖然工商登記檔案證明銷售處系集體性質的膠管廠投資成立,但是驗資報告書卻表明銷售處的注冊資金系自籌,而非膠管廠投資,在此基礎上我拿出了原判定罪事實不清的審查意見,經(jīng)集體討論、向領導匯報,建議二審法院發(fā)回重審。 4.閱卷筆錄法。即邊閱卷邊做筆錄(也有人稱之為札記)梳理案件事實和證據(jù)的閱卷方法。俗話說“好記性不如爛筆頭”,如果閱卷不做筆錄,在辦理比較復雜的案件時就難以理清具體案情,尤其是在制作審查報告和匯報案件時,更難以及時、準確地找出有關證據(jù)的出處(包括證據(jù)的具體內容,證據(jù)之間的相互關系以及證據(jù)之間的矛盾之處)。當然,并不是所有的案件都需要制作詳細的閱卷筆錄,因為我們現(xiàn)在采用的是綜合化審查報告,所以,閱卷筆錄的制作方法要根據(jù)案件類型和案情繁簡的不同而靈活選擇。 一般可以區(qū)分幾種主要情況進行具體掌握: (1)對案情簡單、沒有爭議的一般性案件。在閱卷時要隨時記錄卷宗中存在的問題和證據(jù)之間存在的矛盾點、疑點等,為制作審查報告或者列出退查提綱打基礎; (2)對領導需要短時間內聽匯報的案件。因為來不及制作審查報告,這種情況下,閱卷筆錄就顯得尤為重要; (3)對提前介入本院偵查的職務犯罪案件。因給予我們的時間通常也就是一兩天,而偵查期間的證據(jù)材料比較零亂,證據(jù)也基本是粗線條的,因此,采取閱卷筆錄的方式,結合犯罪構成要件,能夠快速地指出證據(jù)問題,為完善證據(jù)奠定良好的基礎; (4)對公安機關移送審查起訴的多被告人和多起犯罪事實的案件。因為公安機關并不是按照一事一證的方式搜集和組合證據(jù),如果按照審查報告的模式摘錄證據(jù),很難理清脈絡,因此就需要按照不同的被告人和事實逐一列明證據(jù)情況。 以上是閱卷筆錄的適用情形,下面我再簡單談一下閱卷筆錄的制作方法: (1)單起事實的普通刑事案件,我們可以按照卷宗的順序一邊看一邊簡單記錄,如果非常簡單用大腦即可以記清楚的,那么主要將存在的問題記錄下來就可以了; (2)事實不多但是證據(jù)比較多的疑難復雜案件,可以按照證據(jù)種類進行對照式摘錄,比如供述情況、證人證言情況和書證情況; (3)多被告人、多起事實的案件,尤其涉及數(shù)額、數(shù)量的案件,如侵財類案件、毒 品犯罪案件等,最好是采用表格式閱卷筆錄,這種方式的優(yōu)越性是顯而易見的,就是比較清晰、一目了然。 二、閱卷的基本技巧—四個“必須注意”: 閱卷是為了將案情弄懂搞透,發(fā)現(xiàn)并解決案件存在的問題。所以,掌握閱卷的技巧,要做到四個“必須注意”: 1.必須注意審查案件來源及偵破經(jīng)過的證明材料 偵查機關(部門)關于“發(fā)破案經(jīng)過”的工作說明,是證明犯罪嫌疑人如何歸案、犯罪后認罪態(tài)度及是否具有自首立功等情節(jié)的重要證明材料。它雖然不是法定的證據(jù)形式,但是對案件證據(jù)的采信與否以及定罪量刑起到關鍵的作用。如某殺人案的發(fā)破案經(jīng)過材料表明,公安機關根據(jù)犯罪嫌疑人是被害人生前接觸的最后一個人以及其一些反常表現(xiàn),而確定其有作案嫌疑,后在犯罪嫌疑人的引領下找到死者尸體和作案兇器,從而偵破案件。那么,即使犯罪嫌疑人翻供,其原來所作的有罪供述仍然是可以采信的,因為其不是在被迫的情形下自證其罪的,且關于作案手段的供述又得到了物證的驗證。所以,完整的發(fā)破案經(jīng)過證明材料,應當記載偵查機關(部門)是如何確定在案人員犯罪嫌疑的,犯罪事實是不是犯罪嫌疑人主動交待的(多起犯罪事實的,還應明確哪些犯罪事實是事先掌握,哪些犯罪事實是犯罪嫌疑人主動交待的)。但在實踐中,有相當部分案件的“發(fā)破案經(jīng)過”材料存在內容含混不清,不知偵查機關根據(jù)什么證據(jù)線索確定在案人員的犯罪嫌疑;與犯罪嫌疑人供述筆錄的時間、內容不吻合等問題,如不認真加以審查嚴格把關,往往會影響對證據(jù)證明力的判斷,影響對自首或者立功等法定情節(jié)的認定。如張某某受賄案。偵查部門已經(jīng)先行掌握張某某收受他人一筆10萬元錢和一筆2千元賄賂的事實,但在發(fā)破案經(jīng)過材料中對此卻沒有具體表述,后經(jīng)要求偵查部門補充說明和復核相關證據(jù),才使一審法院沒有認定張某某具備自首情節(jié)。 2.必須注意審查證據(jù)的“三性” 一要注意審查證據(jù)的合法性。就是審查收集證據(jù)的主體是不是法定的主體;收集證據(jù)的程序包括時間、地點是否符合法律規(guī)定;偵查人員收集證據(jù)、固定證據(jù)的方法是否合法等等。從我接觸到的案件看,證據(jù)不合法的主要表現(xiàn)有:刑訊逼供;違法查封、扣押物證、書證;違法搜查;違法制作勘驗、檢查筆錄;司法鑒定的資質和鑒定的程序不合法;違法刪除和剪輯視聽資料。其中以收集證據(jù)的主體不合法,收集證據(jù)不符合法律規(guī)定的程序要求等最為常見。如訊問被告人、詢問被害人和證人時,只有一名偵查人員;在同一地點同時詢問兩名以上證人;制作勘驗筆錄、搜查筆錄沒有見證人;同步錄音錄像與筆錄不吻合等。所以,閱卷時,要對卷內的報案、立案、破案材料,采取各種強制措施和偵查手段的手續(xù),起訴意見書等各種程序性文書,以及各種證據(jù)的形成過程,按照時間順序一一審查,發(fā)現(xiàn)問題及時記載,根據(jù)情況分別采取發(fā)糾正違法通知書,適用證據(jù)排除規(guī)則排除使用相關的供述、證言(包括被害人陳述),要求偵查機關更換辦案人員重新調查取證等方法加以解決。 二要注意審查證據(jù)的客觀性。就是要審查判斷證據(jù)能否真實地反映案件事實。閱卷時,一般可從以下幾個方面注意把握證據(jù)的客觀性:(1)有關人員是否故意提供虛假證據(jù)。如證人因與當事人有利害關系而提供虛假證言,犯罪嫌疑人為逃避追究而破壞現(xiàn)場;(2)有關人員是否因感知和表達能力較低,或受環(huán)境因素影響,而在出證時發(fā)生差錯,語言表述不夠準確;(3)傳來證據(jù)是否在傳述、轉抄中出現(xiàn)差錯;(4)司法人員、鑒定人員的工作態(tài)度、方法和專業(yè)水平,是否影響了詢(訊)問、勘驗、鑒定工作。如1994年發(fā)生在湖北的佘祥林殺妻案,偵查機關輕信了被害人親屬對無名尸體的辨認,未進行必要的科學檢驗,導致了錯案發(fā)生。 三要注意審查證據(jù)的關聯(lián)性。就是要對證據(jù)與事實之間的客觀聯(lián)系,以及此種聯(lián)系的程度進行審查判斷。對證據(jù)關聯(lián)性的判斷并沒有固定的標準,很大程度上依賴于人們的知識水平與生活經(jīng)驗,總體來說應當注意以下幾點:(1)實事求是。既不能主觀臆斷,又不能牽強附會,否則就會導致冤假錯案;(2)用心探尋,尤其是辦理復雜疑難的案件,要反復審查才可能準確無誤地查明證據(jù)的關聯(lián)性;(3)思維靈活。要根據(jù)案件的性質和特點,從多個角度分析和認定證據(jù)的關聯(lián)性;(4)把握合理性原則。必須根據(jù)通常邏輯和日常經(jīng)驗法則,避免不適當?shù)嘏懦兄诓槊靼盖榈南嚓P證據(jù),防止把沒有關聯(lián)性的證據(jù)納入定案證據(jù),導致錯案的發(fā)生。 3.必須注意正確認定案件事實 案件事實是依靠證據(jù)來認定的,所以,在做好證據(jù)“三性”審查工作的基礎上,還必須注意以下兩個方面: 一是事實認定上必須排除了各種合理懷疑,可以形成內心確信。如費某某、王某某販賣毒 品案,雖然本案中有多筆販賣毒 品的事實只有證人證言、犯罪嫌疑人王某某的供述予以證實,犯罪嫌疑人費某某只供述曾經(jīng)賣給過有關人員毒 品,但具體賣了幾次,賣了多少毒 品沒有明確的供述,但證人證言、犯罪嫌疑人王某某的供述及記載買賣毒 品數(shù)量、價格的帳本在證明方向上是一致的,所證明的事實真實可信,足以排除一切有根據(jù)的懷疑,因此可以認定犯罪嫌疑人費某某沒有具體供述的犯罪事實。此案提起公訴后,法院判決確認起訴指控的全部犯罪事實,以販賣毒 品罪判處費某某死刑(已執(zhí)行)。 二是證據(jù)存疑必須慎重處理。要注意兩點:(1)當主要證據(jù)存疑,且涉及罪與非罪的時候,要從有利于犯罪嫌疑人的原則去考慮,直接作出無罪認定;(2)可以認定主要犯罪證據(jù),但影響罪責承擔的個別證據(jù)不具備完全的排他性,應當就低認定。如辦理賀某合同詐騙一案,經(jīng)閱卷發(fā)現(xiàn),雖然有證人證實被害人張某某經(jīng)營的公司合法轉讓給賀某,但是抵押性質的《補充協(xié)議》卻是在借款協(xié)議約定的還款日到期后才簽訂的,不符合抵押協(xié)議的要件,并有其他重大證據(jù)矛盾,無法認定賀某是否具有非法占有的主觀目的,因此,經(jīng)向上級院匯報、本院檢察委員會討論,對本案合同詐騙犯罪部分作了存疑不起訴處理。 4.必須注意法定量刑情節(jié)的事實和證據(jù)的審查 我們都知道,法定量刑情節(jié)無非是自首、立功、從犯、未成年人犯罪、犯罪未遂、中止等法定從輕情節(jié)和累犯、毒 品再犯、主犯等從重處罰情節(jié),對這些法定量刑情節(jié)必須認真審查,不僅要審查偵查機關出具的工作材料,還要審查犯罪嫌疑人筆錄等證據(jù),并且要進行必要而認真的復核,這不僅是對案件負責,而且往往還會從中發(fā)現(xiàn)案件背后的職務犯罪線索,比如公安人員制作假立功、假自首的證據(jù)材料,或者審判人員徇私枉法等等。挖掘并查實這些職務犯罪線索,更能體現(xiàn)出檢察機關法律監(jiān)督的力度。 |
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