【原】治大商務(wù)之“痛”——明重點：EPC項目計價及審計要點（后附案例）

高登項目管理 2023-12-15 發(fā)布于湖北

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高登原創(chuàng)

前言：治大商務(wù)之“痛”系列是高登項目管理針對當(dāng)下工程項目（尤其是EPC總價包干項目）商務(wù)管理的實踐問題展開的重要剖析文章，本文為治大商務(wù)“痛”系列第二篇文章（第一篇為：治大商務(wù)之“痛”——導(dǎo)讀：何為審減？為何審減？（后附案例）），聚焦目前EPC項目計價及審計問題，展開要點剖析，帶領(lǐng)大家了解EPC計價與審計實務(wù)中的風(fēng)險，結(jié)合案例分析，探索EPC總價包干項目對于竣工結(jié)算審計審減問題的解決方法。

1.EPC固定總價模式需要注意的風(fēng)險

EPC不同計價方式會給發(fā)承包雙方帶來不同風(fēng)險。EPC施工總承包合同中，較為常見的是固定總價、固定單價、成本加酬金的計價方式。

在EPC合同中，主要采用固定總價方式，亦可約定其他計價方式。這里主要談采用固定總價計價方式下，EPC項目所需要注意的風(fēng)險。

固定總價一般適用于工程規(guī)模較小、技術(shù)比較簡單、工期較短，且核定合同價格時已經(jīng)具備完整、詳細的工程設(shè)計文件和必需的施工技術(shù)管理條件的工程建設(shè)項目?！督ㄔO(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第八條規(guī)定“合同工期較短且工程合同總價較低的工程，可以采用固定總價合同方式?！睂τ诠こ炭偝邪?，涉及的工程有的規(guī)模巨大，工期長，合同總價也比較高，如果雙方約定固定總價，對承包商而言，可能會有較大的風(fēng)險：

（一）合同僅約定固定總價，沒有對價格調(diào)整作出約定

《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包管理辦法》規(guī)定了采用總價合同的，除合同約定可以調(diào)整的情形外，合同總價一般不予調(diào)整?！督ㄔO(shè)工程總承包合同》（示范文本）通用合同條款約定：“除專用合同條件中另有約定外，本合同為總價合同，除根據(jù)[變更與調(diào)整]，以及合同中其它相關(guān)增減金額的約定進行調(diào)整外，合同價格不做調(diào)整?！比绻p方?jīng)]有在合同中作出調(diào)整的約定，合同總價一般不會調(diào)整。所以承包商對產(chǎn)生的量與價或者疏漏等造成的風(fēng)險應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)。如果不對價格調(diào)整進行明確的約定，對于承包商來說，可能會帶來非常大的風(fēng)險。

（二）合同約定固定總價，但是對于工程范圍約定不明確

簽訂合同時，對于合同范圍，很多情況下，雙方約定并不清晰，合同履行后，可能會發(fā)生承包商提出，增加工程量，但是工程量并不在約定的固定總價的范圍內(nèi)情形。發(fā)包商往往對此予以否認，認為承包商提出的工程量就在合同約定的施工范圍內(nèi)。對于發(fā)承包雙方來說，均可能會可能帶來較大的風(fēng)險。

（三）合同約定“暫定價”，應(yīng)按“暫定價”結(jié)算還是據(jù)實結(jié)算

有時，雙方會在合同中既出現(xiàn)固定總價，又出現(xiàn)“暫定價”，如此約定，在合同履行的過程中產(chǎn)生的爭議的概率很大，一方會主張據(jù)實結(jié)算，另一方會認為應(yīng)當(dāng)按照暫定價結(jié)算。

2.EPC總價合同的兩大殺手：施工圖預(yù)算與竣工結(jié)算！

01 中標(biāo)后再編施工圖預(yù)算失去意義，對發(fā)包人造成諸多不利

事實上，總承包中標(biāo)后再依據(jù)審查通過的施工圖編制施工圖清單預(yù)算對發(fā)包方來說已無意義，此時編制施工圖清單預(yù)算不是法定程序，不一定就是工程結(jié)算的法定依據(jù)，但可以說是承包人利用總承包模式的漏洞給發(fā)包人挖的一個坑，就等發(fā)包人往坑里跳，理由如下：

1、總承包中標(biāo)后，承包人依據(jù)自行設(shè)計的施工圖編制的清單預(yù)算，與招標(biāo)前依據(jù)招標(biāo)人提供的設(shè)計圖紙編制的清單預(yù)算是兩碼事。

2、中標(biāo)后編制的施工圖清單預(yù)算編制依據(jù)有失偏頗。

3、中標(biāo)報價中錯誤的計價取費標(biāo)準在施工圖清單預(yù)算時無法糾正。

02竣工結(jié)算編制缺乏依據(jù)，總價承包演變成按實結(jié)算

建設(shè)工程發(fā)承包實質(zhì)上是以建設(shè)項目為標(biāo)的物的商品交換，其行為應(yīng)符合市場交易的基本規(guī)則。但是對總承包項目來說因項目發(fā)包時工程量不清，發(fā)包總價和投標(biāo)報價缺乏依據(jù)，所謂的承包總價違背基本的商業(yè)交易規(guī)則，是霧里看花，如夢如幻。

從很多總承包項目實施情況來看，因發(fā)包時沒有施工圖紙和詳細的工程量清單，部分總包項目的承包人自行編制的中標(biāo)清單也存在清單漏項、計價不合規(guī)等很多問題，既然是總價承包，中標(biāo)總價的完整性、準確性理應(yīng)由承包人承擔(dān)，所以國外的總承包項目一般都約定采用合同總價支付。

根據(jù)住建部征求意見稿和各地相繼出臺的總承包實施意見，一方面要求工程總承包應(yīng)采用總價合同，一方面又規(guī)定不可預(yù)見的地質(zhì)條件變化、政策調(diào)整、物價上漲等因素由發(fā)包人承擔(dān)，相關(guān)變更價款允許調(diào)整。

由于總承包項目招標(biāo)時合同總價沒有分部分項工程明細組成或組成不清，竣工時實際完成工程量到底是否完成合同全部內(nèi)容是霧里看花，含糊不清，直接按合同總價支付對發(fā)包人來說存在很大風(fēng)險。

承包人心甘情愿的按合同總價接納工程價款只能說明：

承包人實際完成的工程量根本就不值合同約定的這個價，否則絕對會索賠到底，決不罷休。

即使承包商的管理水平有限，但不掙錢是不行的。

中標(biāo)總價款沒有詳細的工程量清單，沒有詳細的計價取費依據(jù)，或者是中標(biāo)總價為概算工程量報價，只要一個定額子目項發(fā)生變化時都會導(dǎo)致合同內(nèi)外的變更價款無法進行調(diào)整，由此就導(dǎo)致很多總承包項目結(jié)算問題突出，糾紛不斷。

承包人在施工時會充分利用一切有利條件或創(chuàng)造條件進行設(shè)計變更，總承包中標(biāo)后設(shè)計施工均被承包人掌控的情況下，工程變更和索賠都會以施工圖清單預(yù)算為依據(jù)對工程價款進行調(diào)整，到最終，總承包項目絕大部分都演變成了按實際發(fā)生工程量辦理竣工結(jié)算的結(jié)局，總承包的美好夢想就此破滅。

總承包只是一種商業(yè)模式，有其適用的范圍和邊界，只有在整個社會誠信的基礎(chǔ)上才能順利推廣。

3.案例EPC合同約定了固定總價和暫定價，據(jù)實結(jié)算難以支持

在(2020)最高法民終481號A公司（總包方）訴B公司（業(yè)主方）一案中，合同通用條款對合同價款及調(diào)整進行了約定，協(xié)議書中標(biāo)明的合同價款為固定合同總價，任何一方不得擅自改變。合同專用條款本合同價款（暫定價）為人民幣柒仟捌佰萬元整（￥7800萬元），其中包括建設(shè)工程設(shè)計費150萬元。

A公司主張，雙方簽訂的EPC合同的價款為可調(diào)價EPC合同，并非固定價款合同。案涉工程是邊設(shè)計、邊施工、邊采購的三邊工程，合同中約定的7800萬元是暫定價，應(yīng)當(dāng)據(jù)實結(jié)算。

最高院經(jīng)審理后認為，案涉合同第一部分“協(xié)議書"約定“將本工程項目設(shè)計、采購、施工及開車任務(wù)，委托總承包商進行EPC工程總承包"。合同中對工程價款的約定有以下幾部分：

（一）“通用條款"約定“協(xié)議書中表明的合同價款為固定合同總價，任何一方不得擅自改變。合同價款所包含的工程內(nèi)容為初步方案設(shè)計范圍所包含的工作范圍"，該條同時約定了合同價款調(diào)整的情形及合同價款所包含的風(fēng)險。“變更價款的確定"約定了對合同價款做出調(diào)整的具體操作及遵循的原則。

（二）“專用條款"約定，“本合同價款（暫定價）為人民幣柒仟捌佰萬元整（7800萬元），其中包括建設(shè)工程設(shè)計費150萬元。投資詳見本項目的設(shè)計概算書"。

該合同“通用條款"約定合同價款為固定合同總價，但合同“協(xié)議書"、“通用條款"中均沒有約定具體的合同價款，“合同專用條款"約定合同價款（暫定價）為7800萬元。按照“合同專用條款"中約定的合同條款解釋順序，合同價款應(yīng)理解為固定總價（暫定價）7800萬元。該合同附件“項目投資估算表"對該工程各項造價分項估算計算出的建設(shè)投資總計7808萬元，與合同約定的價款7800萬元相符。約定合同價款為固定總價并非不能變更，根據(jù)合同的約定，在符合“通用條款"約定的情形時按照“變更價款的確定"的約定可對合同價款進行變更。A公司上訴稱案涉合同并非固定總價7800萬元、合同價款為暫定價7800萬元，與合同約定并不矛盾。

A公司二審?fù)徶蟹Q，實際工程量發(fā)生重大變更，應(yīng)據(jù)實結(jié)算。合同中約定了工程款暫定價，同時約定了對于價款調(diào)整的情況及變更價款的確定，A公司未提供證據(jù)證明出現(xiàn)了合同“通用條款"中約定的價款調(diào)整的情況，即“由于業(yè)主變更引起的合同價款的增減（變更引起的工程建設(shè)費用累計增減額50萬元以內(nèi)的變更不予調(diào)整）；合同約定的其它價款增減或調(diào)整"。A公司以實際工程量發(fā)生變更認為應(yīng)當(dāng)據(jù)實結(jié)算的理由不能成立。

通過以上案例可以看出，如果合同中約定了固定總價又約定了暫定價，這種情況下，承包商主張據(jù)實結(jié)算難以支持。