本期分享嘉賓：

陳晉賡 Victor，中倫律師事務所資本市場部合伙人

本期分享要點：

Q1：企業(yè)進行股權(quán)激勵時，都有哪些常見問題會影響未來上市？

Q2：不同的交易市場對于股權(quán)激勵都有哪些要求？

Q3：在股權(quán)激勵方案設計上，企業(yè)應該有怎樣的思維意識？

Q4：已經(jīng)在美國上市的企業(yè)，如果回港或者回A上市，原有股權(quán)激勵方案如何處理？

Q1：企業(yè)進行股權(quán)激勵時，都有哪些常見問題會影響未來上市？

陳晉賡：在從業(yè)的經(jīng)歷中，我們遇到在上市前發(fā)現(xiàn)股權(quán)激勵有問題的情況，還是比較常見的。不同股權(quán)激勵形式、股權(quán)激勵授予的方式、行權(quán)和歸屬時與公司控制權(quán)之間關系等等，都有可能會影響公司上市。這里列舉一些常見情況：

▎股權(quán)代持

股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰將對企業(yè)上市披露產(chǎn)生較大的影響。部分公司在進行股權(quán)激勵時，股權(quán)還是放在了大股東的名下。規(guī)定要求員工行權(quán)后的股權(quán)歸屬，是需要登記到員工名下的，如果到上市前發(fā)現(xiàn)了這樣的問題，需要調(diào)整的事項將非常復雜。

包括將股權(quán)結(jié)構(gòu)和股權(quán)歸屬整理完畢，再按行權(quán)與否等情況分類，搭建海外紅籌結(jié)構(gòu)幫員工和大股東用信托的方式進行處理，同時幫員工在外管局做外匯登記手續(xù)，讓股權(quán)激勵合法合規(guī)化，最后還需要準備回復聯(lián)交所的內(nèi)容等等，這里不再贅述。

▎股權(quán)支付

我們知道，員工通過股權(quán)激勵拿到股權(quán)的價格，不是市場價格。假設股票價格目前是10塊，員工只需要1塊就能購買，中間有差額9塊，這個差額在財務上的處理，是要記錄為費用的。

所以股權(quán)支付的操作，會影響企業(yè)損益表，損益表的變動會影響利潤，從而影響公司發(fā)展和后續(xù)股票發(fā)行。在實際情況的處理中，企業(yè)最好將計提最多的行權(quán)年份放到計提期以外，將對企業(yè)損益的影響降到最小，才不會影響到利潤。

▎企業(yè)控制權(quán)

企業(yè)在股權(quán)激勵時，還需要注意股權(quán)與控制權(quán)的關系。企業(yè)在創(chuàng)立時，有許多核心骨干人員一起努力，但在發(fā)展過程中，會引入大量的投資人，股權(quán)會攤薄，這就會影響企業(yè)控制權(quán)，可能需要設置合伙人制、雙重投票權(quán)等方式保證創(chuàng)始人對企業(yè)的話語權(quán)。

那么在設置這些機制時，就需要了解不同資本市場的要求，避免未來上市與市場規(guī)則發(fā)生沖突。

Q2：不同的交易市場對于股權(quán)激勵都有哪些要求？

陳晉賡：不同市場的側(cè)重點不同，下面我們分別來看看A股主板、科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板和美股、港股市場上實施股權(quán)激勵的要求：

▎A股主板

A股主板更側(cè)重考慮公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性，不允許公司申報IPO時股權(quán)激勵計劃仍未完成，要求擬上市公司應當在上市前將此前實施的股權(quán)激勵計劃執(zhí)行完畢或終止實施后方可上市。

▎A股科創(chuàng)板

與其他交易市場相比，科創(chuàng)板股權(quán)激勵規(guī)則結(jié)合了科創(chuàng)企業(yè)的發(fā)展特性，考慮了不同階段科創(chuàng)企業(yè)的激勵需求，在實施條件、出資方式、信息披露、退出機制、核查要求等方面均有明顯創(chuàng)新和顯著差異，激勵方式更加多樣，突破了傳統(tǒng)規(guī)定，更具有包容性，監(jiān)管措施相對更為寬松。

《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》及《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》中對科創(chuàng)板股權(quán)激勵的限定條件規(guī)定可以查看下表：

▎A股創(chuàng)業(yè)板

創(chuàng)業(yè)板擬上市企業(yè)設置股權(quán)激勵所需滿足的條件與科創(chuàng)板類似，《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票首次公開發(fā)行上市審核問答》中明文增加一個要求：“如在最近一期末資產(chǎn)負債表日后行權(quán)的，申報前須增加一期審計?！?/strong>

▎美股

美國市場以披露為主，在激勵形式上，無論是期權(quán)、限制性股份，還是限制性股份權(quán)益等形式都是可以的。同時，上市前已經(jīng)通過或?qū)嵤┑钠跈?quán)計劃，無論在上市時間點是否已經(jīng)授予給員工，依然繼續(xù)有效。

▎港股

香港地區(qū)的要求相較于美國更為嚴格，在上市之前已經(jīng)授予員工的激勵股權(quán)，上市之后仍然繼續(xù)有效；但對于未授予的激勵股權(quán)，上市之后需要符合香港關于上市公司股權(quán)激勵的規(guī)則。港交所《主板上市規(guī)則》、《GEM證券上市規(guī)則》中對股權(quán)激勵的限定條件規(guī)定有：

Q3：在股權(quán)激勵方案設計上，企業(yè)應該有怎樣的思維意識？

陳晉賡：總的來說，企業(yè)得有全面綜合性的考慮，既要看當下情況，也要提前設想未來。在股權(quán)激勵設置時，除了未來上市資本市場的要求，還要考慮到股權(quán)激勵的有效性和對企業(yè)自身運轉(zhuǎn)的影響。

就有效性而言，股權(quán)激勵是用企業(yè)未來高速發(fā)展所帶來的經(jīng)濟利益，吸引員工并綁定讓其一同奮斗，這個前提，在于企業(yè)是否有讓員工可以期待的未來。那么在進行股權(quán)激勵的時候，企業(yè)務必要有一定的成果或者前景，能夠讓員工信服。

第二點，許多創(chuàng)始人可能會覺得，幾個一起初始打拼的團隊每個人出點錢，企業(yè)給相應的股份，就算是股權(quán)激勵了。但實際上，創(chuàng)業(yè)團隊過早地成為股東，這對企業(yè)的發(fā)展、后續(xù)的控制和未來企業(yè)融資都增加了很大的成本和不確定性。

在股權(quán)激勵的時候，大股東可以出讓一定的經(jīng)濟利益，但企業(yè)的控制權(quán)是不能出讓的，我們可以看到現(xiàn)在許多上市企業(yè)都存在同股不同權(quán)的操作。企業(yè)的核心是人，創(chuàng)始人得把握企業(yè)發(fā)展的方向和節(jié)奏。

最后，股權(quán)激勵方案要能夠適應變化，因為企業(yè)是不斷在變化的，包括未來會引入更多的核心員工，原有的核心員工可能會離開，這些都是自然規(guī)律。那么在一開始做股權(quán)激勵時，就要動態(tài)考慮。

比如A員工是核心骨干，萬一他明天跳槽到了競爭對手公司，那么我們是否就要考慮股權(quán)授予時加上特殊情況處理，否則我們手上沒有保護企業(yè)的制衡手段，將會給自己帶來損失。

Q4：已經(jīng)在美國上市的企業(yè)，如果回港或者回A上市，原有股權(quán)激勵方案如何處理？

陳晉賡：如果企業(yè)選擇私有化退市，那么原有股權(quán)激勵方案上相對來說比較簡單，因為私有化也需要把股權(quán)都一同處理，以一定的價格進行私有化。

舉例來說，私有化后要回A股，按照A股的要求，一般操作為組建有限合伙企業(yè)，員工成為有限合伙企業(yè)的有限合伙人，以每股凈資產(chǎn)操作即可。我們可以參考優(yōu)刻得（688158）的案例，原有的境外員工期權(quán)計劃在其紅籌架構(gòu)回歸時，通過加速行權(quán)的方式，轉(zhuǎn)化為更適用于A股擬上市公司的合伙平臺間接持股模式，具體實施步驟如下：

這個案例告訴我們，只要原有方案的激勵價格、鎖定期、業(yè)績考核等條款設置合適，紅籌架構(gòu)下的期權(quán)激勵計劃，完全可以轉(zhuǎn)化為實股落地。

如果私有化回香港市場，因為港美市場上市企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)比較相似，操作也比較相似：在遞交招股書之前把計劃做好，成立員工持股的信托，把股權(quán)和激勵人放到信托中等等。這里需要注意股權(quán)激勵計劃的時間，如果涉及到上市后發(fā)新股來做股權(quán)激勵計劃，還需要符合聯(lián)交所17章的要求。

而港美公司以發(fā)行CDR的方式回A股做股權(quán)激勵，目前還沒有具體的案例，是非常前沿的問題，A股上市需要適用A股的規(guī)則，包括實施方式、對象都是非常清晰的。

但回歸上市的公司為開曼公司，開曼的法律比較靈活，此外還有其他交易所對新發(fā)行股票做股權(quán)激勵的規(guī)則、信托下的一致行動人、股權(quán)激勵聯(lián)動投票權(quán)比例等等內(nèi)容，會非常復雜。

因為涉及兩地上市規(guī)則的同時適用，我們可能需要再觀察一段時間，等有案例出來的時候才能明確相關監(jiān)管機構(gòu)的態(tài)度和操作指引。

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