【案例“思”享】摘牌退市照罰不誤！從公司治理看神霧環(huán)保跌下神壇

infiniti 2022-12-09 發(fā)布于河南

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案例回顧

2014年，神霧科技集團股份有限公司（以下簡稱“神霧集團”）通過司法劃轉(zhuǎn)獲取了上市公司“天立環(huán)?！钡目毓蓹?quán)，通過并購重組，神霧環(huán)保在深交所上市。此后“天立環(huán)?！备麨椤吧耢F環(huán)?！?，公司全稱改為神霧環(huán)保技術(shù)股份有限公司。2020年5月29日公司收到通知，因未按期披露定期報告，涉嫌信息披露違法違規(guī)，被證監(jiān)會立案調(diào)查。

經(jīng)查明，神霧環(huán)保存在以下違法事實：

一、未按規(guī)定披露為關(guān)聯(lián)方提供擔保事項

2015年6月,神霧環(huán)保未經(jīng)公司正常審批程序為神霧集團的子公司北京華福工程有限公司與豐匯租賃有限公司之間一筆40,000萬元借款提供擔保。2017年9月至2018年1月期間,神霧環(huán)保未經(jīng)公司正常審批程序為神霧集團8筆借款共計61,000萬元提供擔保。

神霧環(huán)保對前述擔保事項未及時披露，也未按規(guī)定在2015年年報、2016年半年報和年報、2017年半年報和年報、2018年半年報和年報等定期報告中披露其為關(guān)聯(lián)方提供擔保事項,存在重大遺漏。

二、未按規(guī)定披露重大訴訟、仲裁

2018年,神霧環(huán)保因上述重大擔保陸續(xù)被債權(quán)人提起訴訟或仲裁,被要求承擔相應(yīng)擔保責任。截至2018年9月28日,神霧環(huán)保未依法及時披露重大訴訟、仲裁事項,涉及金額共計59,036萬元,占神霧環(huán)保2017年末經(jīng)審計凈資產(chǎn)比例為21.24%。

直至2019年1月26日公司才首次公告披露且披露不全面；同時神霧環(huán)保未在相關(guān)定期報告中披露上述訴訟、仲裁事項,導(dǎo)致公司相關(guān)定期報告存在重大遺漏。

三、未按規(guī)定披露關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用資金及關(guān)聯(lián)交易情況

2016、2017、2018三個年度,神霧集團通過湖北廣晟、湖北大道、湖北達晨等三家公司(光大銀行賬戶)占用神霧環(huán)保及全資子公司洪陽冶化工程科技有限公司巨額資金。神霧環(huán)保未按規(guī)定在2016年年報、2017年半年報、年報、2018年半年報和年報中披露前述非經(jīng)營性占用資金并關(guān)聯(lián)交易事項。

事實上，自2017年，神霧環(huán)保股價因嚴重虧損、大量逾期債務(wù)和訴訟、大額違規(guī)擔保、資金占用等事項持續(xù)下滑。至2020年5月27日的連續(xù)二十個交易日，公司股票收盤價持續(xù)低于1元，觸及終止上市情形。

2020年6月18日，深交所作出神霧環(huán)保股票終止上市的決定，并于2020年8月25日對其股票摘牌。至此，神霧環(huán)保成為創(chuàng)業(yè)板首家因股票收盤價連續(xù)低于面值被強制終止上市的公司。

素材來源：中國證監(jiān)會行政處罰決定書（神霧環(huán)保、吳道洪等6名責任主體）

案例分析

曾經(jīng)被稱為“神霧雙雄”之一的神霧環(huán)保風光一時。作為環(huán)保技術(shù)領(lǐng)軍企業(yè)，其實控人吳道洪靠技術(shù)起家，打下一片江山。輝煌時，神霧環(huán)保股價曾飆升5倍，市值最高時達379億元。然而，2017年，因被疑存在關(guān)聯(lián)交易，神霧環(huán)保經(jīng)營業(yè)績急轉(zhuǎn)直下，吳道洪在人們口中也從“博士”變?yōu)椤膀_子”。隨后，重組終止、債務(wù)違約、百項訴訟、項目停工等一系列問題接踵而來。2020年5月公司因未按期披露定期報告，涉嫌信息披露違法違規(guī)，被證監(jiān)會正式立案調(diào)查.

經(jīng)查，主要是神霧環(huán)?？毓晒蓶|神霧集團“缺錢”，于是吳道洪運用控股大股東、實際控制人身份，安排上市公司違規(guī)為集團子公司借款擔保，與關(guān)聯(lián)方還發(fā)生關(guān)聯(lián)交易，非經(jīng)營性占用上市公司資金，且均未按規(guī)定及時準確的披露。筆者認為，這些情況反映出公司治理存在兩方面導(dǎo)致：

第一，控股股東與上市公司治理層人員存在高管重疊交叉任職嚴重影響上市公司獨立性。

依據(jù)證監(jiān)會2022年3月18日出具的行政處罰決定書顯示，5位受到處罰的上市公司高管中有4位在集團同樣身兼要職，幾乎囊括公司的決策權(quán)、監(jiān)督權(quán)和經(jīng)營權(quán)。其中，時任上市公司神霧環(huán)保的法人代表、實際控制人、董事長吳道洪，同時也是集團的實際控制人、董事局主席。這些人員實際上交叉擔當了“教練員”、“運動員”和“裁判員”的角色，使公司被少數(shù)股東和公司內(nèi)部人員所控制，影響上市公司的獨立性，導(dǎo)致上市公司的利益受到損害。

第二，控股股東一股獨大對實際控制人缺乏有效制衡與監(jiān)督。

根據(jù)年報披露信息，從2014年起實際控制人吳道洪通過其掌控的北京萬合邦投資管理有限公司和神霧集團，控制了上市公司神霧環(huán)保。即使是2014年剛開始入主上市公司時，持股比例也達到19.79%，是第二大股東的兩倍有余，此后實際控制人逐步通過直接與間接方式，掌握了上市公司大約40%以上的股份。屬于典型的控股股東一股獨大，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，難以對實際控制人形成有效制衡與監(jiān)督，無法保證重大事項決策程序的規(guī)范性，以及信息披露的合規(guī)性。

鑒于以上問題，建議神霧環(huán)保從以下角度，優(yōu)化公司治理現(xiàn)狀，提高對大股東行為的約束力：

1多維度提升上市公司獨立性，降低“關(guān)鍵少數(shù)” 的影響力

依據(jù)《上市公司治理準則》等相關(guān)法規(guī)與實踐，歸納而言，公司的獨立性要求，涵蓋了公司在日常經(jīng)營活動中涉及的機構(gòu)、資產(chǎn)、財務(wù)、業(yè)務(wù)、人員、制度運行的獨立。對于上市公司而言，只有增加上市公司各個方面的獨立性，才能弱化控股股東、實際控制人等關(guān)鍵少數(shù)對上市公司日常經(jīng)營過程的控制與影響。上市公司提升公司獨立性的具體方式如下：

機構(gòu)獨立性：主要是指公司董事會、監(jiān)事會等治理主體與內(nèi)部機構(gòu)應(yīng)當獨立運作，形成一套既能互相監(jiān)督，又能高效運作的組織機構(gòu)?？毓晒蓶|、實際控制人及其內(nèi)部機構(gòu)與上市公司及其內(nèi)部機構(gòu)之間沒有上下級關(guān)系，控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方無法對上市公司經(jīng)營施加影響，無法“迫使”上市公司做違反意愿的違規(guī)行為。

資產(chǎn)獨立性：主要是指控股股東投入上市公司的資產(chǎn)應(yīng)當獨立完整、權(quán)屬清晰，控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方不得占用、支配上市公司資產(chǎn)，主要包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、商標、專利等非貨幣性資產(chǎn)等。比如，控股股東無償占用上市公司的生產(chǎn)設(shè)備開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。

財務(wù)獨立性：主要是指上市公司應(yīng)當依照法律法規(guī)和公司章程建立健全財務(wù)、會計管理制度，堅持獨立核算，開設(shè)獨立的銀行賬戶，獨立納稅等?？毓晒蓶|、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方不得干預(yù)上市公司的財務(wù)、會計活動，比如占用公司資金或者將公司賬目與其私人進行混同、互相擔保和拆借。

業(yè)務(wù)獨立性：主要是指上市公司業(yè)務(wù)應(yīng)當獨立于控股股東、實際控制人，避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易?？毓晒蓶|、實際控制人及其控制的其他單位應(yīng)當采取有效措施避免同業(yè)競爭，不應(yīng)從事與上市公司相同或者相近的業(yè)務(wù)；關(guān)聯(lián)交易若無法避免，則盡可能的做到將關(guān)聯(lián)交易維持在較低水平，且交易價格公允。

人員獨立性：主要是指上市公司人員應(yīng)當獨立于控股股東，上市公司的高級管理人員在控股股東不得擔任除董事、監(jiān)事以外的其他行政職務(wù)?？毓晒蓶|高級管理人員兼任上市公司董事、監(jiān)事的，應(yīng)當保證有足夠的時間和精力承擔上市公司的工作。此外，公司關(guān)鍵崗位、重要技術(shù)人員也應(yīng)保證必要的獨立性。

制度獨立性：主要是指根據(jù)《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，公司需要在內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中建立完整的包括《獨立董事制度》、《股東投票權(quán)制度》、《財務(wù)規(guī)范制度》、《信息披露制度》、《關(guān)聯(lián)交易決策制度》、《總經(jīng)理工作細則》等制度性規(guī)范，強化公司運營的獨立性，確保誠信經(jīng)營的義務(wù)履行到位。

2明確獨董履職范疇、履職方式，促進“可疑”行為及時披露

獨立董事是植入公司董事會的監(jiān)督機制，上市公司在建設(shè)獨立董事制度時，需遵循“監(jiān)督、質(zhì)詢、建議、公開”的思路，在借助上市公司信息公開機制的基礎(chǔ)上履行監(jiān)督職能，提醒、建議和風險揭示，遏制關(guān)鍵少數(shù)攫取上市公司利益。

對于履職范圍方面，公司應(yīng)明確獨立董事職責的核心范疇應(yīng)是證券法等相關(guān)法律規(guī)范規(guī)定的屬于上市公司信息臨時披露的重大事件，保證獨立董事至少能有條件按以下方式履職：

監(jiān)督：首先獨立董事有權(quán)列席董事會和股東大會，目的是確保獨董基本的知情權(quán)，從而能發(fā)現(xiàn)并監(jiān)督公司是否存在實際控制權(quán)人等關(guān)鍵少數(shù)試圖攫取利益的現(xiàn)象。

質(zhì)詢：獨立董事就職責范圍內(nèi)特定的事項，若發(fā)現(xiàn)異常，則向公司發(fā)出“質(zhì)詢函”，要求公司就相關(guān)事項，包括價格或金額約定、標的流轉(zhuǎn)、回款安排、風險評估等方面說明是否存在有損公司利益的可能性。若有必要，獨立董事可以數(shù)次質(zhì)詢并結(jié)合調(diào)查走訪，以排除或確認該私利是否存在。

建議：如確實存在實際控制權(quán)人等關(guān)鍵少數(shù)攫取利益的跡象，獨董應(yīng)首先向公司發(fā)出相關(guān)整改“建議函”，公司應(yīng)在一定期限內(nèi)回復(fù)整改情況。

公開：獨董就最終結(jié)果以獨立判斷并寫明判斷理由的方式形成“獨立意見書”，依法結(jié)合信息披露機制予以公開，強化披露過程中的風險提示。

此外，按照《上市公司治理準則》董事會下屬專門委員會中審計委員會（應(yīng)設(shè)）、提名委員會（按需）、薪酬與考核委員會（按需）中獨立董事應(yīng)占多數(shù)并擔任召集人，這也是獨立董事履職方式。比如獨立董事作為公司審計委員會成員，通過參與監(jiān)督財務(wù)報告、評價內(nèi)部控制，聽取相關(guān)事務(wù)所或內(nèi)部審計人員的匯報，關(guān)注關(guān)鍵少數(shù)在重大事項方面的“可疑”行為，以及監(jiān)督公司是否按規(guī)范及時披露相關(guān)情況。

啟示

綜上所述，為了避免神霧環(huán)保這類控股股東一股獨大，實際控制人等關(guān)鍵少數(shù)缺乏有效制衡與監(jiān)督的情況，應(yīng)考慮多維度提升上市公司獨立性，降低“關(guān)鍵少數(shù)”在公司日常經(jīng)營過程中的影響力，同時借助董事會中獨立董事的監(jiān)督作用，促進“關(guān)鍵少數(shù)”在上市公司重大事項中的“可疑”行為能被及時披露。

作者：盧楓青