（感謝陳文海主任題字）

陳文海 | 北京鑫興律師事務(wù)所合伙人、鑫興（天津）律師事務(wù)所主任，天津市律師協(xié)會(huì)刑事專業(yè)委員會(huì)副主任。

感謝陳主任授權(quán)“司法蘭亭會(huì)”全媒體首發(fā)。

絕大多數(shù)律師代理的絕大多數(shù)刑事案件，都是那些并非廣為人知、社會(huì)關(guān)注度較低、影響較小的普通刑事案件。

在這些普普通通的刑事案件當(dāng)中，又有相當(dāng)大的一部分為犯罪情節(jié)輕微、量刑起點(diǎn)較低，辦案程序簡(jiǎn)化，甚至可能對(duì)被告人判處管制、拘役、有期徒刑緩刑等較輕刑罰的刑事案件。本文把這樣一些案件稱之為小案、輕案。

實(shí)踐中，這些小案輕案，往往構(gòu)成許多年輕律師群體，或其它非專業(yè)刑辯律師的主要刑事辦案內(nèi)容，形成了整個(gè)刑事辯護(hù)工作的基礎(chǔ)。

這些案件，往往案“小“事“輕”，事實(shí)清楚，情節(jié)簡(jiǎn)單，辦案人員的重視程度也遠(yuǎn)不及其他重特大刑事案件，尤其容易被業(yè)內(nèi)的刑辯“大咖”所忽視，辯護(hù)人多為名不見經(jīng)傳的、默默耕耘的“小”律師、年輕律師。

而實(shí)際上，這些案件辯護(hù)質(zhì)量的高低，在某種程度上又關(guān)乎著刑事辯護(hù)工作的聲譽(yù)，影響著刑事辯護(hù)工作的發(fā)展趨勢(shì)，甚至關(guān)乎著刑事辯護(hù)工作的未來。本文試圖就這些小案、輕案的辯護(hù)工作，談些膚淺的看法。

一、小案輕案辯護(hù)工作的基本特點(diǎn)

1、案情相對(duì)簡(jiǎn)單，涉罪情節(jié)相對(duì)輕微。這是小案輕案的一個(gè)基本的特點(diǎn)。說案情簡(jiǎn)單，通常是每案只有一起或極少起數(shù)的犯罪事實(shí)，且指控的犯罪過程也簡(jiǎn)單明了，沒有曲折迂回的作案經(jīng)過。常見的如危險(xiǎn)駕駛罪、過失致人死亡罪，數(shù)額較小的盜竊罪、詐騙罪，招搖撞騙罪等等，涉案事實(shí)少，人員少，卷宗材料少。

在我們辦理的類似案件中，有的交通肇事罪，因被告人駕車超速，致死一人，有事故責(zé)任認(rèn)定，有現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄和視頻監(jiān)控，事實(shí)清楚明白，沒有爭(zhēng)議，全案事實(shí)的確比較簡(jiǎn)單。

2、量刑起點(diǎn)較低較輕，被告人認(rèn)罪認(rèn)罰。也恰恰因?yàn)榘盖楹?jiǎn)單，涉罪行為情節(jié)較輕。這樣的案件，通常情況下，大多數(shù)被告人認(rèn)罪態(tài)度較好，且愿意走認(rèn)罪認(rèn)罰從寬程序。特別是那些經(jīng)過退賠后獲得被害人一方諒解的案件，不少案件的被告人被宣告緩刑。所以，這些案件，相對(duì)而言量刑起點(diǎn)較低較輕，輕判的可能性也較大。實(shí)踐中，被判三年以下有期徒刑緩刑的也為數(shù)不少，被判處管制、拘役或者一兩年短期實(shí)刑的，也較為常見。

例如筆者辦理的一起交通肇事案件，一名卡車司機(jī)駕車轉(zhuǎn)彎時(shí)車速過快，來不及避讓，將正在通過路口的一位剛剛退休的男子撞死。辯護(hù)過程中，被告人認(rèn)罪認(rèn)罰。經(jīng)辯護(hù)人盡心溝通，被告人所在單位及時(shí)做出賠償，并得到了被害一方諒解。最終法院僅判處被告人有期徒刑兩年，緩刑三年。

3、社會(huì)影響力、危害性小，關(guān)注度低。區(qū)別于具有嚴(yán)重社會(huì)危害性，嚴(yán)重影響社會(huì)安定穩(wěn)定的故意殺人、搶劫、強(qiáng)奸、爆炸等直接同居民生活安全密切相關(guān)、容易引發(fā)社會(huì)居民切身感受的惡性暴力性犯罪案件，本文所涉及的小案輕案，因?yàn)榉缸锴楣?jié)輕微，事實(shí)情節(jié)簡(jiǎn)單，多數(shù)社會(huì)人員對(duì)其感觸不深，因而社會(huì)影響力、危害性都相對(duì)較小。

同那些曾經(jīng)權(quán)傾一時(shí)的官員們，即使是基層官員的犯罪案件相比，這些案件通常沒有媒體的炒作或跟進(jìn)報(bào)道，社會(huì)熱點(diǎn)較低，極不容易引發(fā)百姓議論和關(guān)注。實(shí)踐中，我們都有這樣的體會(huì)，一起日常鄰里爭(zhēng)吵引發(fā)的故意傷害案，即使存在較重的涉案情節(jié)，案件本身的社會(huì)熱度和影響力，也要比一件基層村官貪污、挪用或者涉黑案件引發(fā)的社會(huì)關(guān)注度小得多。

4、涉罪人員及親屬盯得緊，期望值高。小案輕案自身固有的特點(diǎn)，決定了涉案犯罪嫌疑人、被告人及其親屬，普遍對(duì)案件處理結(jié)果具有較高的期望值。體現(xiàn)在具體工作中，親屬往往天天緊盯案件，頻繁要求會(huì)見，要求律師和辦案人員積極溝通。

有的甚至直接提出“花錢買平安”，千方百計(jì)讓辯護(hù)人通融關(guān)系，以求得涉案犯罪嫌疑人、被告人能夠早日出來。一些具有公職人員身份的人涉案后，尤其關(guān)心自己判刑輕重、能否保留原有公職。哪怕有一線希望能夠免予追究刑事責(zé)任的，也要讓辯護(hù)人不遺余力地爭(zhēng)取免予刑罰。

實(shí)踐中，特別是一些酒駕案件的公職人員被告人，對(duì)這方面考慮得更多更重。筆者2019年辦理的一起公職人員非法侵入住宅案件，就屬于這種情況。經(jīng)過不懈努力，被告人最終被免予追究刑事責(zé)任。

二、小案輕案辯護(hù)工作存在的主要問題

不容否認(rèn)，刑事辯護(hù)工作實(shí)踐中，更多的是大量小案輕案的辯護(hù)工作。相對(duì)于那些持續(xù)引發(fā)社會(huì)關(guān)注的大案要案，這些小輕案件才實(shí)際上構(gòu)成了整個(gè)刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)。沒有這些小案、輕案作為基礎(chǔ)，整個(gè)刑事辯護(hù)工作都將在律師業(yè)務(wù)中得到削弱。從某種意義上說，做好小案輕案的辯護(hù)工作，是做好整個(gè)刑事辯護(hù)工作的題中應(yīng)有之意。

而實(shí)際工作，無論是林林總總的律師事務(wù)所，還是眾多刑事辯護(hù)律師，都對(duì)小案輕案的辯護(hù)工作重視不夠。就整個(gè)律師行業(yè)而言，小案輕案的辯護(hù)工作，都不程度地存在一些問題，有的損害了刑事辯護(hù)工作聲譽(yù)，限制和影響了刑事辯護(hù)工作的整體發(fā)展。主要表現(xiàn)在：

1、工作排不上位。一方面，一些律所，包括個(gè)別大的綜合律所，在其整體業(yè)務(wù)設(shè)計(jì)和發(fā)展規(guī)劃上，都沒有涉及刑事業(yè)務(wù)，而是集中于改?上市、企業(yè)并購(gòu)、證券發(fā)行、建設(shè)工程、房地產(chǎn)等“來錢”的業(yè)務(wù)。有的律所常年不辦理刑事業(yè)務(wù)，偶爾收辦一兩起刑事案件，案件的辯護(hù)和代理工作，也常常被邊緣化。

另一方面，即使有些律所經(jīng)辦刑事業(yè)務(wù)，甚至有些還是專業(yè)律所，在具體工作中也偏重于大案要案的開發(fā)經(jīng)辦，對(duì)小案輕案的重視程度不夠。對(duì)一般刑事案件或者其他大案要案的辯護(hù)，往往安排專業(yè)團(tuán)隊(duì)，而對(duì)小案輕案的辯護(hù)工作較為忽視。

有的小案輕案即使安排了辯護(hù)力量，但有的承辦律師也不曾閱卷，不曾會(huì)見，辯護(hù)詞讓實(shí)習(xí)律師或者律師助理代寫，自己出庭應(yīng)付一下了事。小案輕案的辯護(hù)工作，整體上沒有擺上應(yīng)有的工作臺(tái)面。

2、辯護(hù)力量薄弱。不少承辦刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所，受理小案輕案的辯護(hù)委托后，主辦律師往往并不主辦，而是由助理或者其他實(shí)習(xí)律師代辦。有的主辦律師不僅不會(huì)見、不閱卷、不溝通、不寫辯護(hù)詞，甚至開庭之前所有的工作全不介入。只在最后開庭之前，聽取前面辦案律師的情況介紹，就拿上委托手續(xù)去開庭辯護(hù)。

實(shí)踐中，曾有這樣的情形。同案一名被告人，在法庭上公開講他不認(rèn)識(shí)自己的辯護(hù)人，要求原來的律師出庭履職，對(duì)當(dāng)庭辯護(hù)人的表現(xiàn)表現(xiàn)較為不滿，臺(tái)下的家屬辯護(hù)人也頗有微詞。

3、辯詞膚淺無力。辯護(hù)意見的發(fā)表，是辯護(hù)工作的核心。而這一切，都通過辯護(hù)人凝聚心力而成的辯護(hù)詞體現(xiàn)出來。但在小案輕案辯護(hù)中，由于辯護(hù)人重視不夠，或者承辦人水平不及，辯護(hù)詞膚淺無力成為一種較為普遍的現(xiàn)象。

有的不能緊密聯(lián)系案件實(shí)際進(jìn)行深入闡述辯護(hù)觀點(diǎn)；有的蜻蜓點(diǎn)水，不能觸及問題實(shí)質(zhì)進(jìn)行辯護(hù)；還有的只是走走過場(chǎng)，在法庭說幾句對(duì)所有案件辯護(hù)工作都適用的、不痛不癢的官話，諸如被告人認(rèn)罪態(tài)度好、認(rèn)罪認(rèn)罰、初犯偶犯等等。

辯護(hù)工作消極應(yīng)付，不求有效。特別是一些法院指定辯護(hù)人的案件、申請(qǐng)法律援助的案件、多名被告中為排名靠后的被告人辯護(hù)的案件，這方面表現(xiàn)更為明顯。

4、辯護(hù)效果不佳。刑事辯護(hù)的根本目標(biāo)是通過辯護(hù)工作，保障有利于犯罪嫌疑人、被告人的涉案事實(shí)證據(jù)依法得到確認(rèn)，從而實(shí)現(xiàn)從輕、減輕或者免予處罰被告人之目的。而實(shí)踐中，恰恰由于小案、輕案在工作安排中擺不上位，拿不上臺(tái)，沒有得到應(yīng)有的重視，從而造成案件辯護(hù)效果不甚理想。

比如，有的案件本來通過努力辯護(hù)，可能獲得緩刑，卻沒能如人所愿，讓被告判了實(shí)刑。有的案件中，被告人已經(jīng)涉罪，本來可以通過認(rèn)罪認(rèn)罰，積極退賠，爭(zhēng)取較輕刑罰，但因?yàn)檗q護(hù)方向出現(xiàn)失誤，作了無罪辯護(hù)，被告人卻被處以較重的刑罰。還有一些案件，因?yàn)檗q護(hù)結(jié)果距離委托人預(yù)期太遠(yuǎn)，而招致投訴，甚至要求收案律所退款，等等。

筆者曾經(jīng)代理這樣一起詐騙案件，前面辯護(hù)人代理過程中，因?yàn)閷?duì)偵查、起訴人員的某些工作方式存在疑問，進(jìn)而片面地認(rèn)為案件事實(shí)存在問題，意圖做無罪辯護(hù)。而公訴機(jī)關(guān)因?yàn)楹娃q護(hù)人溝通不暢，初步擬定的量刑期限為5年有期徒刑。委托人知情后非常著急，便找到筆者咨詢。

筆者在聽取案情介紹，特別是了解到案件涉案金額不高，詐騙的基本事實(shí)清楚之后，認(rèn)為被告人已經(jīng)構(gòu)成犯罪。如果動(dòng)員被告人認(rèn)罪認(rèn)罰，同時(shí)在積極退賠的基礎(chǔ)上，爭(zhēng)取被害人的諒解，案件存在著判處緩刑的可能。

在接受了被告人親屬委托后，本辯護(hù)人在和檢察人員溝通，取得一致意見后，及時(shí)為被告人作了認(rèn)罪認(rèn)罰從寬的手續(xù)。又在前期已經(jīng)退賠全額涉案贓款的情況下，通過公訴人聯(lián)系到被害人，進(jìn)一步和被害人溝通，并建議親屬對(duì)對(duì)被害人作出相應(yīng)補(bǔ)償，從而贏得了被害人的諒解。

開庭中，公訴人根據(jù)辯護(hù)人的意見，提出了建議對(duì)被告人判處三年有期徒刑的量刑建議，也表示根據(jù)被告人的表現(xiàn)，對(duì)被告人可以考慮適用緩刑。法

庭最終裁判，判處被告人有期徒刑三年緩刑四年。一起小案，某種意義上是經(jīng)過辯護(hù)人的不懈努力，辯護(hù)工作取得了極大的成功。

三、小案輕案辯護(hù)工作的著力點(diǎn)

一個(gè)不可否認(rèn)的事實(shí)是，小案輕案辯護(hù)工作中，雖然就單一案件而言，事實(shí)情節(jié)簡(jiǎn)單，量刑起點(diǎn)通常不高，影響也不大。但縱觀整個(gè)刑事辯護(hù)工作，小案輕案卻是涉案情況數(shù)多量大，足以撐起全部刑事案件數(shù)量的半壁江山。

從這一意義上講，小案輕案的辯護(hù)工作，事關(guān)刑事辯護(hù)工作的基礎(chǔ)和整體發(fā)展，事關(guān)刑事辯護(hù)工作的形象聲譽(yù)。無論是各個(gè)律所，還是我們律師個(gè)人，都輕視不得，馬虎不得。

一是必須高度重視小案輕案的辯護(hù)工作。我們講，任何事物的發(fā)展，都有一個(gè)由量變到質(zhì)變的發(fā)展歷程，刑事辯護(hù)工作也是如此。試想一下，沒有長(zhǎng)期的、大量的小案輕案的辦案積累，何來大案要案的辦案經(jīng)驗(yàn)？哪一個(gè)律師，又不是經(jīng)歷了從辦小案輕案，再到逐步接手大案要案的辦案過程。古人講，不積跬步，無以致千里；不積細(xì)流，無以成江海。

正是因?yàn)橛辛艘患黄鹧?、不被人關(guān)注的小案輕案的辦案經(jīng)過，才使眾多的律師，從起初只能作收案登記、作簡(jiǎn)單的談話筆錄，到能夠獨(dú)立問話，提出辯護(hù)思路，直到起草辯護(hù)詞，逐步成為一名能夠獨(dú)自擔(dān)綱，獨(dú)當(dāng)一面的成熟律師，甚至是業(yè)界精英和大咖。

因此，無論是致力于律所發(fā)展，還是提高律師專業(yè)技能，律所和律師個(gè)人，對(duì)于接手的刑事案件，無論大小輕重，都應(yīng)當(dāng)高度重視，一視同仁，一以貫之地傾注力量和心血，力爭(zhēng)把小案辦好，輕案辦精，不辜負(fù)被告人、委托人的滿懷期望。

二是注重從細(xì)節(jié)處讓小案件辯出大作為。每一起刑事案件的發(fā)生，都有其獨(dú)特的案件情節(jié)和證據(jù)。即使同類別案件中再相似的案件，事實(shí)證據(jù)等也存在著明顯差異。因?yàn)槊科鸢讣加凶约禾囟ǖ臅r(shí)間、環(huán)境、人物、場(chǎng)景。

小案輕案也是這樣，我們常講，麻雀雖小，五臟俱全，就是這個(gè)道理。也正因?yàn)槿绱耍@些不同的案件事實(shí)和情節(jié)也為我們提供了辯護(hù)的空間和契機(jī)。只要這樣做，小案件同樣有辯護(hù)的“大”作為。

在代理一起強(qiáng)奸案件過程中，公安相關(guān)以強(qiáng)奸立案。在多次會(huì)見過程中，犯罪嫌疑人都不承認(rèn)有強(qiáng)奸的犯罪事實(shí)。經(jīng)進(jìn)一步了解，犯罪嫌疑人不僅與被害人曾經(jīng)相識(shí)，而且有過兩年戀愛史。

案發(fā)這天，是被害人在街頭和犯罪嫌疑人偶然相遇。幾句搭訕，被害人便上車和嫌疑人一路相談，來到了郊區(qū)。據(jù)犯罪嫌疑人交代，二人雖有過分親密行為，但從未發(fā)生性關(guān)系。審查起訴階段，辯護(hù)人經(jīng)閱卷發(fā)現(xiàn)，案發(fā)后，被害人報(bào)案是在事發(fā)兩天之后，其間雙方還有商議行為，且犯罪嫌疑人已經(jīng)向被害人一方支付數(shù)萬(wàn)元賠償。

特別重要的情節(jié)是，作為被害人，女方雖然拿出后來收藏的精斑作為報(bào)案證據(jù)，但在所有筆錄中，不但沒有講到男方對(duì)其有強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系的要求，還提到了男方小氣，不為其代交房租。而據(jù)犯罪嫌疑人交代，雙方親熱過程中，女方還提出讓其交房租，事后女方又曾提及房租一事。

針對(duì)這樣一起存在明顯疑問的強(qiáng)奸案件，辯護(hù)人閱卷后，經(jīng)過仔細(xì)分析案情和證據(jù)，向公訴機(jī)關(guān)明確提出犯罪嫌疑人不構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪的法律意見。在進(jìn)一步的會(huì)見中，辯護(hù)人在和公訴機(jī)關(guān)溝通后，對(duì)犯罪嫌疑人析法明理，動(dòng)員犯罪嫌疑人以強(qiáng)制猥褻罪認(rèn)罪認(rèn)罰，其表示同意。

最終，公訴機(jī)關(guān)以強(qiáng)制猥褻罪提起公訴，并提出了6個(gè)月有期徒刑的量刑建議。最終經(jīng)法院審判，被告人以強(qiáng)制猥褻罪，被判處有期徒刑六個(gè)月。宣判后，被告人很快得以出監(jiān)，被告人親屬也極為滿意。

三是充分發(fā)揮認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的積極作用。認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度，兼具了刑事案件中的實(shí)體和程序內(nèi)容，是寫入刑事訴訟法的、我國(guó)刑事司法實(shí)踐中，一項(xiàng)重要的訴訟制度。自2019年初這一制度全面推行以來，在節(jié)省訴訟資源，提高訴訟效率，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，促進(jìn)社會(huì)和諧穩(wěn)定方面發(fā)揮了積極作用。具體工作中，不少刑辯律師通過著眼于案件實(shí)際，積極和當(dāng)事人及辦案人員溝通，主動(dòng)對(duì)案件進(jìn)行認(rèn)罪認(rèn)罰，實(shí)現(xiàn)了罪輕辯護(hù)的最終目的。

實(shí)踐表明，刑事辯護(hù)工作，特別是小案輕案的辯護(hù)工作，只要案件事實(shí)清楚，定性準(zhǔn)確，證據(jù)無疑，對(duì)被告人實(shí)行認(rèn)罪認(rèn)罰，是一條方便可用，行之有效的辯護(hù)途徑，具有其他辯護(hù)方法不可比擬的強(qiáng)大作用。今后一個(gè)時(shí)期，堅(jiān)持適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度，仍然應(yīng)當(dāng)成為小案輕案刑事辯護(hù)工作中不可扭轉(zhuǎn)的堅(jiān)定方向。

四是全力做好對(duì)被害人的賠償補(bǔ)償工作，最大限度地求得諒解。小案輕案的辯護(hù)工作中，庭審法官的態(tài)度至關(guān)重要。而在案件事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿的情況下，法官的裁判心理，又往往和被害人一方的態(tài)度密切相關(guān)。

不少具備較輕處刑可能的案件，就是因?yàn)轭檻]被害人一方的態(tài)度，法官才在裁判區(qū)間內(nèi)選擇上限。從而造成應(yīng)緩沒緩，該輕沒輕。從這意義上講，被害人的態(tài)度，就是法官裁判意見的晴雨表。因此，對(duì)絕大多數(shù)小案輕案來說，做好被害人的諒解工作，就成為案件能否輕判的重要一環(huán)。

實(shí)踐中，這樣的案例可謂不勝枚舉。2012年，筆者曾代理過一起涉案金額近80萬(wàn)元的詐騙案件。被告人李四，作為排位第二的被告人，伙同張女共同詐騙。因李四長(zhǎng)相酷似張女父親，張便在偷出其父親和繼母的房本后，請(qǐng)李四冒充其父親和其一起出面，將其父親的房子賣掉，所有款項(xiàng)全部被張女揮霍。在這起案件中，辯護(hù)人緊緊抓住實(shí)行人李四沒有得到贓款、屬于從犯這樣兩個(gè)情節(jié)進(jìn)行了認(rèn)真辯護(hù)。

在得知張女無力退賠全部款項(xiàng)后，經(jīng)過和李四親屬協(xié)商，李四親屬同意代交全部涉案贓款，同時(shí)向法官明確表示認(rèn)繳案件全部罰金。通過這些行動(dòng)，拿回全部損失的被害人一方對(duì)李四表示出充分諒解，親筆書寫了要求法院不追究其刑事責(zé)任的諒解書。

經(jīng)過上述卓有成效的辯護(hù)工作，特別是在李四全部交付涉案贓款，并提前認(rèn)繳罰金后，法院綜合考慮全案情節(jié)，在認(rèn)定李四為從犯的同時(shí)，對(duì)其決定減輕處罰，最終判處有期徒刑三年，緩刑五年。這樣一起涉案金額相對(duì)較大的詐騙案件，取得了較為理想的辯護(hù)效果。

（陳文海主任公眾號(hào)：刑事辯護(hù)瞭望）