一、案例簡介

張男與李女原系夫妻，于2001年3月16日在某市某區(qū)民政局辦理離婚手續(xù)，婚生子張某（時年3歲）由李女撫養(yǎng)，張某每月承擔張某撫養(yǎng)費500元。2002年3月，經朋友介紹，李女未通知張男，將張某送給王男、楊女夫婦收養(yǎng)，并與收養(yǎng)人簽訂了送養(yǎng)協(xié)議，但未進行公證。2002年6月，張男得知張某被送養(yǎng)。2002年7月，張男以李女不盡撫養(yǎng)義務，擅自將張某送給他人送養(yǎng)為由，向區(qū)法院起訴，要求變更撫養(yǎng)關系，將張某判歸自己撫養(yǎng)。李女不同意張男的請求，表示要將張某領回自己撫養(yǎng)。

人民法院經審理認為，李女未經張男同意，將張某送給他人收養(yǎng)，違反《收養(yǎng)法》關于“生父母送養(yǎng)子女，須雙方共同送養(yǎng)”的規(guī)定，送養(yǎng)關系無效?？紤]到李女未盡到撫養(yǎng)、教育孩子的義務，由其繼續(xù)撫養(yǎng)，對孩子健康成長不利，故對張男的訴訟請求予以支持，判決張某由張男撫養(yǎng)（判決生效后10日內李女將孩子交由張某），李某每月負擔孩子撫養(yǎng)費500元。

一審判決作出后，雙方均未上訴。判決生效后，張某向人民法院申請執(zhí)行，因張某仍在收養(yǎng)人王某及楊某家中生活，李女與王某、楊某之間對送養(yǎng)關系的問題未能解決，收養(yǎng)人拒絕交換張某，一審判決無法執(zhí)行。

2002年12月，原審法院依照審判監(jiān)督程序，對本案提起再審。再審時，人民法院將收養(yǎng)人王某、楊某列為第三人參加訴訟。

再審中，張男堅持主張張某由自己撫養(yǎng)。李女辯稱，王某、楊某家庭條件優(yōu)越，將張某送他人收養(yǎng)，有利于張某的健康成長；如解除收養(yǎng)關系，所需費用應由張某承擔一半。王某、楊某辯稱，張某是其生母李某自愿送養(yǎng)的，我們對孩子很好，彼此間已經建立了感情，不同意解除收養(yǎng)關系；如解除收養(yǎng)關系，要求補償已支付的撫養(yǎng)費9000元。

人民法院再審確認，收養(yǎng)關系無效，王某、楊某夫婦應將孩子交還，由張男直接撫養(yǎng)，李女每月支付子女撫養(yǎng)費500元。對王某、楊某夫婦已支付的孩子撫養(yǎng)費，由李女、張男給予合理補償。

二、案情分析

1.本案原審原告的訴訟策略存在問題

原審當時，原告張男直接以李女作為被告，要求變更撫養(yǎng)權。符合民事訴訟法提起訴訟的規(guī)定，人民法院應當予以受理。但是張男明知李女已將張某送給王某、楊某夫婦收養(yǎng)，卻未能將王某、楊某列為第三人，或者在訴訟當中依法追加王某、楊某為第三人，不能不說是張男訴訟策略的失誤。如果原審當中就將王某、楊某列為第三人，就不會造成原審判決不能執(zhí)行的困境，原審訴訟策略的錯誤，顯著增加了訴訟成本。如果張男在訴訟前咨詢律師或者委托律師辦理，當不會出現(xiàn)如此失誤。

2.我國建立合法收養(yǎng)的條件

現(xiàn)在《收養(yǎng)法》內容已經被吸收到《民法典》當中。根據(jù)民法典的相關規(guī)定，一般來說，收養(yǎng)的建立需要滿足如下條件。

①實體條件

A.被送養(yǎng)人必須是喪失父母的孤兒，或者是查找不到生父母的未成年人，或者是生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。

B.送養(yǎng)人必須是孤兒的監(jiān)護人，或者是兒童福利機構，或者是有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母。生父母送養(yǎng)子女的，應當雙方共同送養(yǎng)。生父母一方不明或者查找不到的，可以單方送養(yǎng)。

孤兒的監(jiān)護人，按照如下順序擔任監(jiān)護人：（一）祖父母、外祖父母；（二）兄、姐；（三）經未成年人住所地居民委員會、村民委員會或民政部門同意的其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或組織。孤兒的父母死亡的，可以在死亡前通過遺囑指定監(jiān)護人。

C.收養(yǎng)人必須同時滿足如下條件：（一）無子女或者只有一名子女；（二）有撫養(yǎng)、教育和保護被收養(yǎng)人的能力；（三）未患有在醫(yī)學上認為不應當收養(yǎng)子女的疾?。唬ㄋ模o不利于被收養(yǎng)人健康成長的違法犯罪記錄；（五）年滿三十周歲。

有配偶者收養(yǎng)子女的，應當共同收養(yǎng)。無配偶者收養(yǎng)異性子女的，收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人年齡應當相差四十周歲以上。無子女的收養(yǎng)人可以收養(yǎng)兩名子女，有子女的收養(yǎng)人只能收養(yǎng)一名子女，但收養(yǎng)孤兒、殘疾未成年人或者兒童福利機構撫養(yǎng)的查找不到生父母的未成年人，不受此限。

D.收養(yǎng)人與送養(yǎng)人送養(yǎng)子女，應當雙方自愿，收養(yǎng)八周歲以上未成年人的，應當征得被收養(yǎng)人同意。

②程序條件

收養(yǎng)應當向縣級以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關系自登記之日起成立。收養(yǎng)查找不到生父母的未成年人的，辦理登記的民政部門應當在登記前予以公告。

收養(yǎng)關系當事人可以簽訂收養(yǎng)協(xié)議，也可以辦理收養(yǎng)公證。

本案當中，李女將張某送給王某、楊某夫婦收養(yǎng)，雖然簽訂了收養(yǎng)協(xié)議，但實體上不滿足生父母因特殊困難無力撫養(yǎng)子女，及生父母送養(yǎng)子女應當共同送養(yǎng)等條件，程序上沒有辦理收養(yǎng)登記，該收養(yǎng)關系依法應被認定為無效。王某、楊某夫婦應將孩子歸還生父母張男和李女。

3.我國變更撫養(yǎng)權的法律規(guī)則

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》第五十六條規(guī)定，具有下列情形之一，父母一方要求變更子女撫養(yǎng)關系的，人民法院應予支持：

（一）與子女共同生活的一方因患嚴重疾病或者因傷殘無力繼續(xù)撫養(yǎng)子女；（二）與子女共同生活的一方不盡撫養(yǎng)義務或有虐待子女行為，或者其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響；（三）已滿八周歲的子女，愿隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力；（四）有其他正當理由需要變更。

根據(jù)以上規(guī)定，在直接撫養(yǎng)子女的一方因患嚴重疾病或因傷殘無力撫養(yǎng)子女，此種情形導致直接撫養(yǎng)子女的一方客觀上不具有撫養(yǎng)子女的能力，可以要求變更撫養(yǎng)權。

與子女共同生活的一方不盡撫養(yǎng)義務或有虐待子女行為，或者其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響，此種情形為直接撫養(yǎng)子女的一方主觀上未能盡到撫養(yǎng)子女的義務，或者有不良習氣而對子女身心健康不利的，可以要求變更撫養(yǎng)權。

已滿八周歲以上的子女，愿意隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力的，可以要求變更撫養(yǎng)權。這體現(xiàn)了法律對未成年人意愿的尊重，未成年人滿八周歲的，原則上可以選擇直接撫養(yǎng)人。

本案當中，因李女私自送養(yǎng)子女，人民法院據(jù)此認定李女未盡到撫養(yǎng)義務，繼續(xù)由李女撫養(yǎng)不利于未成年人的成長，判決張某由張男直接撫養(yǎng)，李女承擔撫養(yǎng)費500元。