【案例14】中色十二冶金建設(shè)有限公司、本溪慶永房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案，最高人民法院（2018）最高法民終1313號，2018.12.18裁判

最高院裁判認(rèn)為：在案涉工程冬休期即將結(jié)束之時，本溪慶永公司未與中色十二冶公司對已完工工程進(jìn)行交接、驗收，即強(qiáng)行進(jìn)場接管案涉工程，并交由他人繼續(xù)施工至竣工驗收，導(dǎo)致中色十二冶公司已完工工程被覆蓋而不具備質(zhì)量鑒定條件，一審法院委托的鑒定機(jī)構(gòu)因而作退鑒處理。因案涉工程質(zhì)量不具備鑒定條件，本溪慶永公司關(guān)于一審法院未另行委托鑒定存在程序違法的上訴理由，與案件事實不符，不能成立。

【案例15】遼寧天盛漆業(yè)集團(tuán)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案，最高人民法院（2019)最高法民申6431號，2019.12.25裁判

最高院裁判認(rèn)為：關(guān)于案涉維修費用是否應(yīng)予重新鑒定，由于天盛公司曾在施工過程中要求進(jìn)行設(shè)計變更，但其未能提供設(shè)計變更后的工程圖紙，鑒定期間也未能提供修復(fù)設(shè)計圖紙，工程維修費用不具備鑒定條件，且一審法院在判決中已告知天盛公司待其有充分維修費用證據(jù)后可另行主張權(quán)利。現(xiàn)天盛公司以維修費用應(yīng)重新鑒定為由申請再審，沒有事實和法律依據(jù)。

《建設(shè)工程施工合同司法解釋（一）》的相關(guān)規(guī)定

第1條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認(rèn)定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

第2條 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。

第3條 建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

第4條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。

第5條 承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，不予支持。

《建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）》的相關(guān)規(guī)定

第1條 招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等實質(zhì)性內(nèi)容，與中標(biāo)合同不一致，一方當(dāng)事人請求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈財物等另行簽訂合同，變相降低工程價款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容為由請求確認(rèn)無效的，人民法院應(yīng)予支持。

第2條 當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人在起訴前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。

發(fā)包人能夠辦理審批手續(xù)而未辦理，并以未辦理審批手續(xù)為由請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院不予支持。

第3條 建設(shè)工程施工合同無效，一方當(dāng)事人請求對方賠償損失的，應(yīng)當(dāng)就對方過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。

損失大小無法確定，一方當(dāng)事人請求參照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)工期、工程價款支付時間等內(nèi)容確定損失大小的，人民法院可以結(jié)合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。

第11條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請求參照實際履行的合同結(jié)算建設(shè)工程價款的，人民法院應(yīng)予支持。

實際履行的合同難以確定，當(dāng)事人請求參照最后簽訂的合同結(jié)算建設(shè)工程價款的，人民法院應(yīng)予支持。

未完待續(xù).......