一起診所使用過(guò)期藥品行政處罰案件所引發(fā)的思考

延邊州市場(chǎng)監(jiān)督管理局  王守德

案例：近日，某診所在疾病治療中將過(guò)期抗生素用于某患者。注射后，患者發(fā)現(xiàn)藥品過(guò)期，要求賠償人民幣10萬(wàn)，但雙方對(duì)此協(xié)商未果；患者遂舉報(bào)到市場(chǎng)監(jiān)管部門，要求對(duì)給予行政處罰。后，市場(chǎng)監(jiān)管部門經(jīng)法定程序處理認(rèn)定，該診所使用過(guò)期藥品屬于使用劣藥行為，依法給予沒(méi)收過(guò)期藥品（20支、貨值金額500元）、違法所得50元和罰款15萬(wàn)（按貨值不足1萬(wàn)給予15倍計(jì)）的行政處罰。后，患者向法院起訴請(qǐng)求人身?yè)p害賠償10萬(wàn)元，因無(wú)法提供人身?yè)p害后果證明材料，未獲法院支持。現(xiàn)市場(chǎng)監(jiān)管部門已向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，該診所處于停業(yè)狀態(tài)。（根據(jù)真實(shí)案件改編）

在執(zhí)法實(shí)踐中，上述這類案件絕大多數(shù)由當(dāng)事人“私了”而解決；即使進(jìn)行舉報(bào)，舉報(bào)人也希望執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)被舉報(bào)人給予某種“壓力”，實(shí)現(xiàn)雙方“私了”目的；確實(shí)因心懷正義，舉報(bào)到市場(chǎng)監(jiān)管部門要求給予嚴(yán)肅處理的，可以說(shuō)是少之又少。為什么舉報(bào)人會(huì)做此選擇呢？筆者現(xiàn)提出以下觀點(diǎn)供大家參考。

一、民事訴訟方式不能有效保護(hù)受害人權(quán)益。

按照我國(guó)法律規(guī)定，公民、法人或其他組織因違法行為而造成人身財(cái)產(chǎn)等權(quán)益損害的，行政機(jī)關(guān)要對(duì)違法行為人給予行政或刑事處罰；對(duì)受到人身財(cái)產(chǎn)損害，當(dāng)事人可以通過(guò)協(xié)商、第三方調(diào)解或民事訴訟等尋求權(quán)益保護(hù)。上述案例在現(xiàn)實(shí)生活中，受害方最關(guān)心的不是侵權(quán)方受到何種國(guó)家處罰，而是自身受損權(quán)益如何獲得最優(yōu)保護(hù)、最大救濟(jì)。然而，當(dāng)受害人尋求法院民事訴訟權(quán)益保護(hù)時(shí)會(huì)發(fā)現(xiàn)，在現(xiàn)有科技水平下其人身?yè)p害后果很難符合民事訴訟法有關(guān)規(guī)定給予證明，因而無(wú)法通過(guò)法院司法方式獲得最大化救濟(jì)。于是，大部分受害人只能通過(guò)協(xié)商、調(diào)解等“習(xí)慣法”“民間法”獲得權(quán)益救濟(jì)。只有個(gè)別受害人由于對(duì)賠償數(shù)額期望較高、希望增加協(xié)商“籌碼”、正義感較強(qiáng)等，將案件線索舉報(bào)到市場(chǎng)監(jiān)管部門要求給予處理，但這是一種無(wú)奈選擇。

二、部門監(jiān)管法律提供了“變異”權(quán)益保護(hù)。

 上述類案件在實(shí)際糾紛處理過(guò)程中，雙方當(dāng)事人會(huì)綜合考慮違法行為與損害結(jié)果因果關(guān)系、實(shí)際損害程度、民事訴訟勝訴可能性及判決賠償數(shù)額、受到行政處罰的罰款數(shù)額以及在接受案件處理中所支出的其他成本等等，最終協(xié)商出雙方都可以接受的賠償數(shù)額。但《藥品管理法》（2019年12月1日實(shí)施）修訂后，加強(qiáng)了對(duì)藥品違法行為的懲罰力度，尤其提高了罰款倍數(shù)及數(shù)額，這很大程度上影響了雙方當(dāng)事人對(duì)案件利害關(guān)系因素的考量，一定程度上會(huì)提高了協(xié)商賠償數(shù)額，降低了達(dá)成一致性的可能性。盡管如此，某種程度上說(shuō)，規(guī)定了嚴(yán)格法律責(zé)任的部門監(jiān)管法，確實(shí)增加了受害人獲得賠償或高額賠償?shù)目赡苄裕峁┝艘环N“變異”權(quán)益保護(hù)。

三、國(guó)家制定法不一定能為受害人權(quán)益提供最好保護(hù)。

通常情況下，國(guó)家禁止當(dāng)事人之間進(jìn)行“同態(tài)復(fù)仇”，依刑事或行政法律規(guī)定對(duì)違法行為人給予懲處，依民事法律規(guī)定對(duì)受害人確定賠償，這對(duì)維護(hù)社會(huì)秩序具有重要意義。但無(wú)論是侵權(quán)人還是受害人都是理性的，在對(duì)上述糾紛的處理中，他們會(huì)尋求自身利益最大化，不會(huì)嚴(yán)格按照國(guó)家法的規(guī)定尋求利益保護(hù)（但會(huì)參考或借鑒國(guó)家制定法的某些規(guī)定），而是會(huì)按照習(xí)慣做法（雙方商定賠償數(shù)額）等保護(hù)自身權(quán)益。此時(shí)，國(guó)家制定法確實(shí)沒(méi)有得到全部實(shí)施，尤其是違法行為沒(méi)有得到懲罰，但受害人權(quán)益得到了最理性最好的救濟(jì)。

四、習(xí)慣做法能可能更好保護(hù)社會(huì)秩序和各方利益。

通常情況下，違法行為被舉報(bào)后，診所會(huì)提高進(jìn)一步提高賠償數(shù)額而與患者進(jìn)行和解，然后患者會(huì)以各種理由向市場(chǎng)監(jiān)管部門申請(qǐng)撤回舉報(bào)，執(zhí)法人員也會(huì)“心照不宣”給予同意。但在上述案件中，執(zhí)法人員嚴(yán)格按照《藥品管理法》給予了處理，最后患者也沒(méi)有得到賠償（無(wú)法證明損害后果），診所也因高額罰款而停業(yè)關(guān)門。比較兩種處理方法，孰優(yōu)孰劣一目了然。

總之，筆者認(rèn)為：將白紙黑字的法律變成實(shí)際生活中的法律有很大距離，稽查辦案要實(shí)事求是、科學(xué)辯證、尊重規(guī)律，絕不能搞簡(jiǎn)單的本本主義執(zhí)法。