《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》（2000版和2021修訂意見版分別稱為“舊規(guī)”和“新規(guī)”）

作為信息服務(wù)領(lǐng)域“憲法”式的存在，自2000年9月25日頒行后，僅因治安管理法的修訂而在2011年被修改了一個字眼表述，并在2012年發(fā)布一版修訂意見稿后，歷經(jīng)20年而不變。這一回迎來首次大修，似乎也說明互聯(lián)網(wǎng)信息領(lǐng)域正在發(fā)生更多新的形勢，有待監(jiān)管應(yīng)對。

每一家互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)都應(yīng)當知道自己的產(chǎn)品和業(yè)務(wù)處于增值電信業(yè)務(wù)分類目錄中的哪一個類別，以及該獲得哪一類的增值電信許可。其中，B25類信息服務(wù)業(yè)務(wù)（即ICP許可證）作為中國互聯(lián)網(wǎng)風(fēng)起云涌中的姣姣者，是最為繁榮興盛的業(yè)界代表，目前市面上幾乎絕大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)模式均涉及該準入資質(zhì)。為此，國家還特意就該“信息服務(wù)業(yè)務(wù)”相應(yīng)制定了《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》。

修訂亮點所在

新規(guī)新增的條款增加了近一倍。其亮點以及重點主要如下：

1.主管部門從單一化轉(zhuǎn)為多頭主管，舊規(guī)僅明確“電信管理機構(gòu)對互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實施監(jiān)督管理”，而新規(guī)依據(jù)現(xiàn)有部門分工情況，明確了網(wǎng)信主管統(tǒng)籌協(xié)調(diào)和內(nèi)容治理以及新聞信息審批，電信通管主管準入和資源，公安機關(guān)主管違法犯罪。

2.舊規(guī)以有償無償作為區(qū)別經(jīng)營性和非經(jīng)營性，并以此作為許可或備案的核心，但新規(guī)直接以是否屬于“經(jīng)營電信業(yè)務(wù)”作為許可和備案的界限。這才是個人看來新舊規(guī)之間最大的亮點，也是對“許可還是備案”這是十年難題的一次回應(yīng)，因為在實踐中基本上“無章可循”，下文中會重點介紹。

3. “新聞、出版、教育、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械”等5項互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的前置審批，已變成“新聞、出版、教育、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械、文化、視聽節(jié)目”等7項互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，不過這里似乎遺忘了當年出臺的“互聯(lián)網(wǎng)宗教信息”類目。

4.資質(zhì)審核及信息留存要求加劇，包括互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)商（例如IDC，CDN等）僅能接入經(jīng)許可或備案的信息服務(wù)提供者，信息服務(wù)者向用戶提供服務(wù)時，須查驗的真實身份信息，并應(yīng)當在提供服務(wù)期間同步保存，并在停止服務(wù)后保存至少兩年以上，同時保存用戶發(fā)布的信息（內(nèi)容）不少于6個月（像拼多多這類刪除的信息也應(yīng)當保存），同時記錄并留存網(wǎng)絡(luò)日志信息不少于6個月。以上新規(guī)形成了“個人信息2年+內(nèi)容6月+日志6月”的全新格式，這將會深刻改變了影響互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展。例如現(xiàn)在少有直播電商會進行視頻回溯查看，這在新規(guī)下就不符合要求，這也會對互聯(lián)網(wǎng)公司的存儲成本有極大的考驗。

5.增加了諸多和互聯(lián)網(wǎng)犯罪上下游監(jiān)管的內(nèi)容，以及違法行為規(guī)制，例如“虛假點擊、投票、評價、交易等活動”、“有償提供刪除、屏蔽、替換、下沉信息服務(wù)的”。

6.新九不規(guī)范的首次變更，以往的九不規(guī)范幾乎能夠包含全部互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容的合法性判斷，而新的九不規(guī)范內(nèi)容更充分，細節(jié)更多，像“疫情”信息等也明確納入，以及像“危害未成年人身心健康，不利于未成年人健康成長的信息”這類可以用來敲打幾乎大部分互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的內(nèi)容。

7.三駕主管機關(guān)的檢查處置權(quán)限更高更大了，處理的責任后果也更細致了，最高罰款金額100萬并沒有變化。

ICP許可（經(jīng)營電信業(yè)務(wù)）中的兩個細項分類

信息服務(wù)業(yè)務(wù)ICP是指通過信息采集、開發(fā)、處理和信息平臺的建設(shè)，通過公用通信網(wǎng)或互聯(lián)網(wǎng)向用戶提供信息服務(wù)的業(yè)務(wù)。信息服務(wù)的類型按照信息組織、傳遞等技術(shù)服務(wù)方式，主要包括信息發(fā)布平臺和遞送服務(wù)【指為其他單位或個人用戶發(fā)布文本、圖片、音視頻、應(yīng)用軟件等信息提供平臺的服務(wù)。例如各類應(yīng)用商店分發(fā)平臺、新浪等門戶網(wǎng)站】。

ICP服務(wù)是發(fā)展最為活躍的領(lǐng)域，2003版的信息服務(wù)業(yè)務(wù)主要區(qū)分為移動信息服務(wù)、固定網(wǎng)信息服務(wù)和互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，而2015版分類辦法將其僅區(qū)別為信息服務(wù)（僅限互聯(lián)網(wǎng)）和信息服務(wù)（不含互聯(lián)網(wǎng)），這是各大廠商所獲ICP證上區(qū)別得非常清楚，但實踐中其實不易區(qū)別?？梢酝ㄋ桌斫鉃椋?信息服務(wù)業(yè)務(wù)（僅限互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)）'的是指網(wǎng)頁端的信息服務(wù)，'信息服務(wù)業(yè)務(wù)（不含互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)）'也可稱為信息服務(wù)業(yè)務(wù)（不含固定網(wǎng)電話信息服務(wù)和互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，SP ），也就是指移動端的信息服務(wù)，這種“僅限”或“不含”的表達方式沿用的仍然是2003版中的三類區(qū)別方式。

試舉一例，北京趣拿信息技術(shù)有限公司信息服務(wù)業(yè)務(wù)（僅限互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)）的證書號為京ICP證060856號，而其信息服務(wù)業(yè)務(wù)（不含互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)）證書號的表達方式為B2-20140033，一個以“京ICP證”開頭，一個以“京B2”為開始。但有些地方對于兩類證書號均以B2這種方式進行表達。

在實務(wù)中，ICP許可證與SP （Service Provider）許可證均屬于B25類信息服務(wù)業(yè)務(wù)的許可證（為避免混亂，兩者均統(tǒng)一稱為ICP許可證），為網(wǎng)絡(luò)用戶提供信息服務(wù)。區(qū)別在于，ICP證所涉服務(wù)基于互聯(lián)網(wǎng)，對應(yīng)信息服務(wù)業(yè)務(wù)（僅限互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)），SP證所涉服務(wù)基于非互聯(lián)網(wǎng)（一般為移動網(wǎng)，例如GSM3G4G5G等），因此，為手機用戶提供娛樂、游戲、短信、彩信、WAP、彩鈴、鈴聲下載、定位，還有短信充值、服務(wù)訂閱或查詢、驗證碼或會員通知等代發(fā)等等均需要申請SP證，對應(yīng)“信息服務(wù)業(yè)務(wù)（不含互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)）”。移動信息服務(wù)提供訂閱類信息內(nèi)容的需提交與基礎(chǔ)運營商的SP協(xié)議。

如果仔細查看ICP許可證，都會有地域范圍（覆蓋范圍）的限制，這是因為增值電信業(yè)務(wù)發(fā)照主體一般都是省級通信管理局，而該類ICP許可證中地域范圍限制是指其運營主體和服務(wù)器的所在地，而并不是限制其實際服務(wù)客戶/用戶的所在地。例如愛彼迎網(wǎng)的運營公司安彼迎網(wǎng)絡(luò)（北京）有限公司持有的京ICP證160773號信息服務(wù)業(yè)務(wù)（僅限互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)）許可證中，其覆蓋范圍為北京市，但這并不代表該網(wǎng)站只允許在北京市范圍進行經(jīng)營。涉及跨省經(jīng)營或涉及外資時，向工信部提出申請即可。

ICP備案（“非經(jīng)營性”或新規(guī)中的“未經(jīng)營電信業(yè)務(wù)”）

根據(jù)2000年《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)分為經(jīng)營性和非經(jīng)營性兩類。經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，是指通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶有償提供信息或者網(wǎng)頁制作等服務(wù)活動。非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，是指通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶無償提供具有公開性、共享性信息的服務(wù)活動。國家對前者實施許可制度，即ICP許可證，國家對后者實施備案制度（也稱為ICP備案），備案要求較為簡單，最后的備案號樣式，以北京為例：“京ICP備123456789號”。

ICP備案的實質(zhì)是要確定通過域名“連接并傳輸”的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器空間上的內(nèi)容的管理者和責任方，確定域名指向服務(wù)器的綁定關(guān)系的備案，遵守誰幫助接入即向誰備案。這就是為什么很多情況下當個人去申請了域名及網(wǎng)絡(luò)空間（例如阿里云空間）后，阿里云要求個人及時進行備案的原因了，整個流程雖然簡便，但前后也要花一定時間。個人自己一度也癡迷于wordpress網(wǎng)站建站，不過也總覺得要進行藍色幕布拍照等程序?qū)嵲谶^于復(fù)雜了。

值得注意的是，實踐中因為存在非常多的“備案”要求，例如還有“公安網(wǎng)備”等，兩點注意：一是不管是獲得了ICP許可證還是ICP備案，都必須再根據(jù)《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》規(guī)定，在網(wǎng)站開通之日起 30 日內(nèi)登錄“全國公安機關(guān)互聯(lián)網(wǎng)站安全管理服務(wù)平臺”提交公安備案申請并獲得公安網(wǎng)備證號；二是要即使要再申請經(jīng)營性 ICP 許可證，也必須先有一個有效的 ICP 備案號（即仍然需要先進行 ICP 備案）。

在“公安網(wǎng)備”程序中，有幾個實務(wù)問題需要注意：對于無一級域名的網(wǎng)站，如二級域名的網(wǎng)站、或無域名僅提供IP訪問的網(wǎng)站或APP，也可以通過填寫網(wǎng)站首頁URL或IP地址進行備案。阿里云網(wǎng)站的指引是：“如果您的網(wǎng)站域名已通過其他服務(wù)商成功備案，現(xiàn)要將域名及二級域名或其他子域名解析指向到阿里云服務(wù)器，使用阿里云服務(wù)器來托管您的網(wǎng)站，則需要您在阿里云進行接入備案?！?/span>

個人理解，如果二級域名和一級域名指向同一服務(wù)器，則二級域名無須再行備案。二級域名常見于各類博客系統(tǒng)的個人主頁以及同一集團下的多類業(yè)態(tài)使用，實際上無特殊情況無須單獨備案。目前沒有法律、法規(guī)要求該類型二級域名進行備案，即使是《增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》上所載明的網(wǎng)站域名，也僅僅包括一級域名，沒有二級域名，在工信部ICP/IP系統(tǒng)中，也只能查詢到一級域名163.com的備案信息，而不得查詢music.163.com以及其它二級域名信息，但該類二級域名（域名可作為授權(quán)權(quán)利）可以由例如文化局等單位列入網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證的經(jīng)營場所之中。

某些網(wǎng)站只有獨立的IP地址，沒有域名需要辦理網(wǎng)上備案手續(xù)嗎？答案是需要。無論網(wǎng)站是通過域名方式訪問或是通過IP地址的方式訪問，只要在中華人民共和國境內(nèi)提供非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)都要辦理備案手續(xù)。實際上很多APP因為無須向用戶提供域名鏈接，也不會申辦域名進行訪問（電腦端沒域名就不好訪問了），但仍然是需要備案的，很多網(wǎng)絡(luò)接入商，例如阿里云的備案系統(tǒng)還不支持 IP 備案，如果網(wǎng)站只通過 IP 訪問，要登錄當?shù)赝ㄐ殴芾砭志W(wǎng)站備案系統(tǒng)備案。

需要注意的是，單純的域名本身是無需備案的，但要向域名服務(wù)商進行實名認證，而且只有這個域名開通 Web 服務(wù)（可能通過域名訪問服務(wù)器內(nèi)容）時才需要備案。而且域名解析指向國外服務(wù)器或者中國香港服務(wù)器，不需要備案，我們看到很多的盜版類視頻網(wǎng)站，都是海外服務(wù)器或海外互聯(lián)線路指向，不會看到備案信息，而且根據(jù)域名管理規(guī)則，海外域名服務(wù)商獲得的域名需要將域名轉(zhuǎn)入到國內(nèi)有資質(zhì)的服務(wù)商，才可以進行備案。

迷糊點：經(jīng)營性和非經(jīng)營性的辯分（前后向收費）

ICP許可和ICP備案的核心區(qū)別就是前者屬于經(jīng)營性，后者屬于非經(jīng)營性，只有合法合理區(qū)別后才能確定自己到底該申辦ICP許可還是僅需要進行ICP備案，搞錯了的成本后果還是挺高的。甚至我看到非常多的上市公司法律意見中僅僅以公司業(yè)務(wù)是不是一一符合B25中的幾類服務(wù)形式而確定是否要申辦ICP許可，這種本本主義令人有點啼笑皆非。這也說明，兩個概念乍一看還挺好分辯的，而事實情況是——有點復(fù)雜，而且各地通管似乎把握也不一樣，令人迷糊。我們期待新規(guī)能夠?qū)@個問題出臺一個明確的解決方案。

單先不論《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》中的模糊性定義，我們來看一下當年信息產(chǎn)業(yè)部《關(guān)于界定互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)性質(zhì)的批復(fù)》(信部政函2002180號2002年4月26日)這個比較重要的文件【注：該批復(fù)已被工信部2016第26號《工業(yè)和信息化部廢止的政策性文件目錄（截至2015年12月31日）》所廢止，但仍有參考價值。】，批復(fù)認為：“非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)是指通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶無償提供具有公開性、共享性信息的服務(wù)活動。目前主要包括各級政府部門的網(wǎng)站；新聞機構(gòu)的電子版報刊；企業(yè)、事業(yè)單位、教育、科研機構(gòu)等和各類公益性網(wǎng)站的對本單位產(chǎn)品或業(yè)務(wù)進行自我宣傳的網(wǎng)站等。這些網(wǎng)站不向上網(wǎng)用戶收取費用，也不利用互聯(lián)網(wǎng)站直接進行以營利為目的的商業(yè)活動?！彼?，凡個人網(wǎng)站、企業(yè)、政府、司法等網(wǎng)站，用于介紹宣傳等，均屬于非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)。

另外，根據(jù)信息產(chǎn)業(yè)部《關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理有關(guān)問題的通知》【信部電(2002)413號】規(guī)定：“經(jīng)營性ICP是指通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶有償提供信息或者網(wǎng)頁制作等服務(wù)活動。有償提供信息具體包括：ICP以贏利為目的而向用戶提供收費信息（即互聯(lián)網(wǎng)用戶須事先或事后向ICP交納一定的費用才能通過互聯(lián)網(wǎng)瀏覽或下載的語音、文字、數(shù)據(jù)、圖像以及其他任何形式的信息）以及收費短消息（即互聯(lián)網(wǎng)用戶須事先或事后向ICP交納一定的費用才能通過互聯(lián)網(wǎng)向移動電話、固定電話等終端發(fā)送的、可供其瀏覽或下載的文字、鈴聲、圖片等信息）等經(jīng)營活動；網(wǎng)頁制作服務(wù)是指ICP以贏利為目的、事先或事后收取一定費用后，按照用戶要求為其制作網(wǎng)頁并在網(wǎng)站上予以發(fā)布的經(jīng)營活動。如利用網(wǎng)上經(jīng)營廣告、代制作網(wǎng)頁、有償提供特定信息內(nèi)容、電子商務(wù)及其它網(wǎng)上應(yīng)用服務(wù)等方式獲得收入的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)?！北本┦型ㄐ殴芾砭终J為：“經(jīng)營性ICP主要是指利用網(wǎng)上廣告、代制作網(wǎng)頁、出租服務(wù)器內(nèi)存空間、主機托管、有償提供特定信息內(nèi)容、電子商務(wù)及其它網(wǎng)上應(yīng)用服務(wù)等方式獲得收入的ICP。

通過網(wǎng)絡(luò)向用戶收費，包括通過廣告、贊助、電子商務(wù)、下載、觀看等方式，獲取利益的才需要辦理屬于經(jīng)營性信息服務(wù)，還有很多網(wǎng)站或軟件的使用其實都是免費的，但因為其采取的是一端免費一端收取廣告費等模式，也屬于營利性模式。但是，如網(wǎng)絡(luò)公司的官網(wǎng)，以及自營類電子商務(wù)等雖然有產(chǎn)品介紹和宣傳內(nèi)容，甚至有商品的銷售，但其收費并不依賴于“信息”的則仍屬于非經(jīng)營性。

總結(jié)而言，經(jīng)營性的概念實質(zhì)上也是盈利模式的確定，在企業(yè)申辦各類增值電信業(yè)務(wù)許可時，也需要向主管機關(guān)明確其盈利模式，而總體上，盈利模式中包括“前向用戶收費”，是指面向最終使用者收費，如京東PLUS會員費，視頻會員充值、下載付費、直播打賞、內(nèi)容知識付費、游戲購買道具等；其次包括“后向平臺服務(wù)收費”，是指對企事業(yè)單位或信息提供者收費，如向淘寶入駐商家收取平臺使用費，向廣告信息提供者收取廣告費、競價排名費等；最后是“混合收費”，是指既有前向用戶收費，又有后向平臺服務(wù)收費的情況。這才是實踐中用來判斷是否辦理ICP的核心要素，我們不能僅僅對照電信業(yè)務(wù)分類目錄中B25的幾種情形來判斷要不要申辦。

在江蘇通管局處理的某舉報案件【王如亮等與中華人民共和國工業(yè)和信息化部等二審行政判決書，（2018）京02行終915號】中，就涉及到經(jīng)營性和非經(jīng)營性的性質(zhì)認定問題。在2017年6月20日，江蘇通信局針對用戶王如亮的舉報，作出《關(guān)于舉報南京翌網(wǎng)昇網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司涉嫌違法經(jīng)營的復(fù)函》，主要內(nèi)容為：“……2015年6月7日，我局接群眾有關(guān)南京普而摩網(wǎng)絡(luò)科技有限公司無證經(jīng)營互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的舉報。經(jīng)調(diào)查取證認定，我局于當年7月28日對其作出了行政處罰（蘇通罰字20151號）。你所提供的你與普而摩公司簽訂的合同、發(fā)票、證書等證據(jù)未涉及翌網(wǎng)昇公司，翌網(wǎng)昇公司吸收合并普而摩公司債權(quán)債務(wù)的合并協(xié)議不能證明翌網(wǎng)昇公司從事了經(jīng)營互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)。據(jù)調(diào)查，翌網(wǎng)昇公司目前所開展的經(jīng)營活動包括網(wǎng)絡(luò)技術(shù)開發(fā)、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)咨詢及技術(shù)轉(zhuǎn)讓、網(wǎng)站建設(shè)等，依據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》及《電信業(yè)務(wù)分類目錄（2015年版）》，這些業(yè)務(wù)并不涉及互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)業(yè)務(wù)?！倍e報人王如亮認為，根據(jù)《中華人民共和國電信條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于界定互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)性質(zhì)的批復(fù)》等法律法規(guī)的規(guī)定，普而摩公司、翌網(wǎng)昇公司通過“六網(wǎng)合一”、“eBingoo會員服務(wù)”、“行業(yè)門戶APP服務(wù)合同”向王如亮提供的相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)屬于經(jīng)營性ICP服務(wù)業(yè)務(wù)。普而摩公司、翌網(wǎng)昇公司未合法取得IDC電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證，存在將IDC資源轉(zhuǎn)租的違法行為。2017年8月29日，工信部作出工信復(fù)決字2017第125號《行政復(fù)議決定書》，維持了江蘇通信局作出被訴復(fù)函。

注：以上部分內(nèi)容來源于本文作者《網(wǎng)絡(luò)法實務(wù)全書》第八章《網(wǎng)絡(luò)牌照和準入：幾家歡樂幾家愁》。

編輯：方巧娟  主編：劉洋