訴訟實(shí)務(wù)視角下主張加班費(fèi)的正確姿勢(shì)

加班，分為延時(shí)加班（通常表現(xiàn)為工作日加班）、休息日加班（通常表現(xiàn)為周末加班）和法定休假日加班（通常表現(xiàn)為五一、國(guó)慶等法定節(jié)假日加班）。

在司法實(shí)踐中，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，企業(yè)與員工發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，企業(yè)敗訴率高達(dá)80%左右。但是，在員工起訴要求企業(yè)支付加班費(fèi)的案件中，情形卻是恰恰相反，員工要求支付加班費(fèi)的主張得不到支持，或者得不到完全支持的，至少占一半以上，也就是說(shuō)，員工要求支付加班費(fèi)，有一半以上是敗訴的。員工要加班費(fèi)怎么就這么難？

首先，從法律規(guī)定上看，勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。也就是說(shuō)，員工主張加班費(fèi)，必須要證明存在加班的事實(shí)。加班了多長(zhǎng)時(shí)間？什么時(shí)候加班的？哪一天從幾點(diǎn)加到幾點(diǎn)？如果證明不了這些事實(shí)，勞動(dòng)仲裁和法院很難支持員工要求支付加班費(fèi)的主張。但是在司法實(shí)踐中，員工往往因?yàn)闆](méi)有留存證據(jù)的意識(shí)，導(dǎo)致打官司時(shí)不能提交充分證據(jù)最終敗訴。

需要提醒的是，“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”是打官司的一般舉證規(guī)則。如果法庭是戰(zhàn)場(chǎng)，那么證據(jù)就是武器，在法庭上陳述的事實(shí)，必須要提交證據(jù)去證明，否則陳述的事實(shí)基本上法官不會(huì)采信。我任職法官時(shí)，就碰到過(guò)這樣的當(dāng)事人，說(shuō)：法官，我用我的人格保證，我說(shuō)的都是真的?？陀^說(shuō)，勞動(dòng)者陳述的加班事實(shí)確有可能真實(shí)存在，但是，法院的裁判必須要以法律事實(shí)為依據(jù)，法律事實(shí)必須由證據(jù)支撐，否則，僅憑口頭陳述，勞動(dòng)者的主張基本不會(huì)被采信。

其次，員工起訴要加班費(fèi)，一般都是發(fā)生在員工與企業(yè)勞動(dòng)關(guān)系終止之后，比如，員工被企業(yè)開(kāi)除了，或者員工覺(jué)得企業(yè)“不講武德”，抱著“自有留爺處”的心態(tài)辭職，等等，然后起訴要求企業(yè)支付加班費(fèi)。這個(gè)比較好理解，因?yàn)槿绻麊T工還想在企業(yè)好好干，一般也不會(huì)在在職期間起訴要加班費(fèi)。但是在勞動(dòng)關(guān)系終止之后，員工就會(huì)面臨一個(gè)問(wèn)題：想取證取不到了，為什么？加班時(shí)的工作文件已經(jīng)由公司掌控了，公司郵箱賬戶(hù)密碼也被公司收回了，想拿到打卡記錄、考勤表等，同樣是困難重重。最終還是因?yàn)樽C據(jù)不足敗訴。

其實(shí)，這個(gè)問(wèn)題，與打官司過(guò)程中該如何搜集、提交證據(jù)，是同一個(gè)問(wèn)題。2019年4月，北京西城法院召開(kāi)涉加班勞動(dòng)爭(zhēng)議典型案例新聞通報(bào)會(huì)，關(guān)于加班費(fèi)該如何舉證問(wèn)題，其中這兩個(gè)案件很有代表意義。

▼案例一：憑借電子郵件證據(jù)能否認(rèn)定存在加班？

孫某為了證明存在休息日加班，向法院提交了大量的電子郵件截屏，孫某對(duì)該證據(jù)的解釋為，由于每周需要總結(jié)工作量、工作進(jìn)度等，因此，在每周日會(huì)制作周工作總結(jié)，并通過(guò)電子郵件的方式向領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行發(fā)送，所以電子郵件顯示出每周日發(fā)送的電子郵件，可以證明其存在休息日加班。

法院認(rèn)為：加班是一種持續(xù)的工作狀態(tài)，而電子郵件所能顯示出的只是發(fā)送電子郵件的時(shí)間點(diǎn)，不能反映出制作周工作總結(jié)本身是何時(shí)進(jìn)行的，花費(fèi)了多少時(shí)間。所以，僅憑電子郵件，不能充分證明孫某所主張休息日加班的事實(shí)，最終法院沒(méi)有支持孫某要求支付加班工資的訴訟請(qǐng)求

▼案例二：憑借打卡記錄能否認(rèn)定存在加班？

馬某在離職后，通過(guò)在職同事的關(guān)系，從人事部門(mén)的電腦中，拿到了打印版考勤打卡的記錄，記錄中有馬某的上、下班打卡的時(shí)間。馬某隨即提出仲裁及訴訟，以打卡記錄的記載，要求科技公司支付延時(shí)加班工資。

仲裁及法院均沒(méi)有支持馬某的主張，理由為：打卡記錄不能證明加班的事實(shí)，打卡記錄如果屬實(shí)，僅能夠反映出員工兩次打卡的時(shí)間點(diǎn)，但是兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)之間，員工是否實(shí)際工作，是否存在加班工作的事實(shí)，打卡記錄不能充分反饋情況。所以，僅憑打卡記錄，是不能夠證明勞動(dòng)者存在加班事實(shí)的。

司法實(shí)踐中，員工往往只提交，或者只能提交一個(gè)打卡記錄，證明自己某月某日加班了多長(zhǎng)時(shí)間，比如，企業(yè)是晚上六點(diǎn)下班，員工下班打卡時(shí)間為晚上8點(diǎn)，員工就主張?jiān)撎旒影嗔?個(gè)小時(shí)，但實(shí)際上這樣往往得不到法院支持。比如，《北京市高級(jí)人民法院、北京市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問(wèn)題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要》第20條就明確規(guī)定：經(jīng)用人單位和勞動(dòng)者予以確認(rèn)的考勤記錄可以作為認(rèn)定是否存在加班事實(shí)的依據(jù)。勞動(dòng)者僅憑電子打卡記錄要求認(rèn)定存在加班事實(shí)的，一般不予支持。

因?yàn)榉芍R(shí)的欠缺，部分勞動(dòng)者可能不理解：我加班到8點(diǎn)，下班時(shí)八點(diǎn)打卡，為什么不能證明我加班了兩個(gè)小時(shí)？這涉及到，在寫(xiě)判決時(shí)，法官在想什么？法官裁判的邏輯是什么？加班事實(shí)舉證責(zé)任的劃分，其實(shí)是一個(gè)利益衡平的問(wèn)題，也就是說(shuō)，法律以及司法裁判保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的同時(shí)，也要維護(hù)企業(yè)的合法利益?，F(xiàn)實(shí)中，確實(shí)存在個(gè)別企業(yè)明確要求員工加班，或通過(guò)該加大工作量變相強(qiáng)迫員工加班，但不向員工支付加班費(fèi)，侵犯員工權(quán)益的情況，但也存在個(gè)別員工故意制造加班假象：比如，有的員工在工作時(shí)間磨洋工，工作效率低下，故意留著部分工作以“加班”的方式完成；有的基于其他考慮，下班后外出吃個(gè)飯，回辦公室后打兩把英雄聯(lián)盟，到某個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)后，下班打車(chē)可以報(bào)銷(xiāo)車(chē)費(fèi)了，再打卡打車(chē)回家等等。像這些情況，企業(yè)是不應(yīng)該支付加班費(fèi)的，畢竟，加班指的是員工在正常工作時(shí)間之外，確確實(shí)實(shí)為企業(yè)提供了勞動(dòng)，而并不是單單指時(shí)間的經(jīng)過(guò)。

那么，員工到底該怎么要加班費(fèi)？

員工在起訴要求企業(yè)支付加班費(fèi)時(shí)，要注意：

//（一）盡力搜集、提供直接證明加班事實(shí)的證據(jù)

1.公司蓋章確認(rèn)的加班排班表、經(jīng)用人單位和勞動(dòng)者予以確認(rèn)的考勤記錄；

2.要求加班的制度性文件，包括勞動(dòng)合同、公司規(guī)章制度、公司簽章的公告等；

//（二）提交的證據(jù)要能夠互相印證，形成完整的證據(jù)鏈

如上述西城法院的兩個(gè)案件，單獨(dú)的電子郵件不能證明員工加班的事實(shí)，打卡記錄也沒(méi)有被法院采信，但如果案件中同時(shí)提交了打卡記錄和電子郵件呢？打卡記錄能夠證明某一時(shí)間段員工確實(shí)在公司，而電子郵件可以與打卡記錄互相印證，并且能夠說(shuō)明員工確實(shí)在該時(shí)間段內(nèi)提供了勞動(dòng)。這種情況下，往往能夠使得法院形成員工加班的內(nèi)心確信，進(jìn)而支持員工要求支付加班費(fèi)的主張。司法實(shí)踐中，考慮到舉證能力等，對(duì)勞動(dòng)者提供的存在加班事實(shí)證據(jù)的形式不太嚴(yán)苛，勞動(dòng)者可以提供多樣化的證據(jù)。類(lèi)似的，工作/會(huì)議記錄、聊天記錄、錄音、視頻、工作期間形成的其他工作成果或文件等，都可以成為證明員工加班事實(shí)的證據(jù)鏈中的一環(huán)。

//（三）善用舉證規(guī)則，在直接舉證困難情況下，證明加班證據(jù)由用人單位掌控，并要求用人單位提交相關(guān)材料。

法律雖明確規(guī)定勞動(dòng)者對(duì)加班事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任，但考慮到通常情況下勞動(dòng)者加班事實(shí)的證據(jù)一般會(huì)較多的保存在用人單位一方，勞動(dòng)者舉證能力及舉證難度較大的因素，對(duì)加班事實(shí)舉證責(zé)任分配之基本原則“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”進(jìn)行了調(diào)整和補(bǔ)充，適當(dāng)減輕了勞動(dòng)者的舉證責(zé)任，只要?jiǎng)趧?dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)即可。此時(shí)，舉證責(zé)任便轉(zhuǎn)移至用人單位身上，用人單位不提供的，承擔(dān)不利法律后果。

所以，在勞動(dòng)者直接證明加班事實(shí)存在困難的情況下，可以提交證據(jù)證明，加班的相關(guān)證據(jù)由用人單位掌控，比如，勞動(dòng)者手中只有考勤記錄復(fù)印件而沒(méi)有原件；又比如，勞動(dòng)者要求支付2年內(nèi)的加班費(fèi)，但手中只有一個(gè)月的考勤記錄；再比如，如企業(yè)存在加班審批制度，員工能夠證明其將加班審批表提交給了企業(yè)。這些證據(jù)雖然不能直接證明員工加班的全部事實(shí)，但是能夠證明用人單位存有考勤制度且員工的出勤情況由用人單位掌控，這樣的話(huà)，用人單位要么把相應(yīng)的證據(jù)材料提交法庭，要么由法庭推定勞動(dòng)者加班事實(shí)存在，并要求用人單位向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)。

//（一）對(duì)員工

員工在工作中如果認(rèn)為用人單位未足額支付加班工資，應(yīng)盡量在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間注意保留和獲取在用人單位工作期間的員工手冊(cè)、考勤制度、考勤記錄（包括復(fù)印件）、加班通知、上班時(shí)間調(diào)整通知、工資發(fā)放憑證、工作資料、工作成果、工作記錄、短信記錄、錄音、視頻等證據(jù)，以便在向用人單位主張加班工資時(shí)有足夠的證據(jù)予以支持。

//（二）對(duì)企業(yè)

用人單位應(yīng)當(dāng)健全規(guī)章制度，降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)。涉及加班的問(wèn)題，應(yīng)依法制定嚴(yán)格的考勤、加班審批制度，且確保相應(yīng)制度的制定、修改經(jīng)過(guò)民主、公示程序，適用于全體勞動(dòng)者；在實(shí)際的員工管理中，要嚴(yán)格執(zhí)行考勤及加班審批制度，書(shū)面記錄勞動(dòng)者的出勤情況，定期與勞動(dòng)者進(jìn)行確認(rèn)，企業(yè)保存勞動(dòng)考勤記錄時(shí)間不少于2年。