勞動者因酒駕、嫖娼、打架斗毆等違法行為被公安機關處以拘留處罰，用人單位能否以此為由與勞動者解除勞動合同？

大多數(shù)單位和勞動者都會認為，員工都違法被拘留了，被單位辭退不是很合理嗎？但實踐中，用人單位單方解除勞動合同必須要有依據(jù)。

根據(jù)《勞動合同法》第三十九條規(guī)定，勞動者嚴重違反規(guī)章制度或被依法追究刑事責任的，單位可以解除勞動合同。

很多單位對“被依法追究刑事責任”理解有誤，認為只要被警察抓了拘留了，就應該屬于這個范圍內，實際上并非如此。勞動者被拘留是不算被追究刑事責任的，單位以此為由解除沒有法律依據(jù)，屬違法解除。

員工嫖娼被拘留，單位辭退仲裁判賠償4萬

黃某是某光學公司的一名操作工，2014年11月進入公司，勞動合同期至2023年12月。

2019年5月某日，黃某因嫖娼行為被公安機關實施行政拘留15天。黃某通過手機短信向主管劉某請假，短信的內容是“我出事了，被拘留半個月，我請假半個月回來？”，未告知被拘留原因。

之后劉主管短信回復“你這種情況，我也咨詢過領導，沒辦法給你批假?！?/p>

黃某被拘留的第六天，公司通過工會后，認定黃某曠工，并以《員工手冊》第十章第十條規(guī)定：“員工有下列情形之一的，予以開除處分，并視情節(jié)輕重承擔相應的法律責任：……12.員工連續(xù)無故曠工3日（含）以上，或全年累計曠工5日（含）以上者?！?給予黃某開除處分。

待黃某拘留結束，回到公司后才被告知已被開除。

黃某不服，提起勞動仲裁，要求公司支付違法解除勞動合同賠償金。仲裁委員會審理后裁決公司支付賠償金43519.6元。

公司不服仲裁結果，起訴至法院。

公司認為：嫖娼屬嚴重背離社會道德價值觀的違法違規(guī)行為，如果員工拒絕告知被拘留的原因導致曠工處理，還能得到巨額賠償，不符合相關的法治精神。

請求無需支付黃某賠償金。

一審法院：制度未公示、解除程序不規(guī)范，違法解除

根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，用人單位的規(guī)章制度應該經(jīng)過民主程序制定。

公司提交的證據(jù)既不能證明其《員工手冊》的制定和運用已經(jīng)過民主程序制定，也不能證明其工會的成立過程符合民主議定程序，不符合相關法律的規(guī)定，本院依法不予認可。

公司作出的開除決定，未送達給黃某，其解除程序也不規(guī)范。

因此，一審法院判決公司需向黃某支付違法解除勞動合同的賠償金43519.6元。

二審法院：員工未如實說明請假原因，單位以曠工解除合法

黃某僅僅發(fā)送一條短信以被拘留為由向公司申請請假十五天，并未告知公司拘留性質、拘留原因、作出拘留決定的機關以及聯(lián)系方式等以供核實，公司未予準許其請假申請并無不當。

不予計算周六、周日，黃某曠工天數(shù)達到11天，且始終未向公司提交行政處罰決定書，黃某的行為嚴重違反公司規(guī)章制度和勞動紀律，公司作出解除勞動合同的決定符合法律規(guī)定。

二審判決撤銷一審判決，改判公司無需支付賠償金43519.6元。

本案中，用人單位最后雖然勝訴，但贏的很勉強，如果黃某給劉主管發(fā)短信時，如實告知他是因為嫖娼被拘留，再留個聯(lián)系方式，就不能被認定為曠工，敗訴的就將是公司了。

勞動部關于印發(fā)《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的通知28．勞動者涉嫌違法犯罪被有關機關收容審查、拘留或逮捕的，用人單位在勞動者被限制人身自由期間，可與其暫時停止勞動合同的履行?！?/span>

29．勞動者被依法追究刑事責任的，用人單位可依據(jù)勞動法第二十五條解除勞動合同。

“被依法追究刑事責任”是指：被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據(jù)刑法第三十二條免予刑事處分的。

勞動者被人民法院判處拘役、三年以下有期徒刑緩刑的，用人單位可以解除勞動合同。

由上述規(guī)定以及實際案例可以得出幾點結論：

1、員工因醉駕、嫖娼、斗毆等情形被公安部門拘留，不能作為辭退員工的直接理由；

2、被拘留不等于“被依法追究刑事責任”，單位以此為由解除合同，屬違法解除；

3、被拘留前應當向單位請假，說明原因后單位不能再以曠工為由解除合同；

4、如果單位的制度中有規(guī)定“員工違法被拘留，視為嚴重違反公司制度，公司可單方解除勞動合同”，單位就可以合法的解除，但制度必須程序合法、內容合法，并且向勞動者公示。