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“掛名”股東，目前在很多企業(yè)中存在著，所謂“掛名”股東就是指在各種形式的公司設(shè)立過程中或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，產(chǎn)生的那些雖然具備了股東法定形式要件，但其名下之出資為他人所有，從而缺乏出資之實質(zhì)要件的“股東”(自然人或法人)。 實際出資人基于某種原因不愿意以自己名義設(shè)立公司，借用他人名義投資成立公司，被借用名義者即為“掛名”股東。這又根據(jù)實際出資人借名的不同原因分為以下幾種形式： a.實際出資人鑒于自身的身份不宜公開，借用他人身份開設(shè)公司; b.實際出資人由于有關(guān)法規(guī)、政策對其投資有所限制，其為規(guī)避法律法規(guī)，而借用他人名義開設(shè)公司。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，通過協(xié)議約定在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后不辦理變更手續(xù)，于是在受讓人依約支付完轉(zhuǎn)讓款后，在公司章程、工商登記材料以及股東名冊上出賣人成了“掛名”股東。 另外一種事實的“掛名”股東現(xiàn)象是：股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，如果出讓方在收到轉(zhuǎn)讓款后，怠于協(xié)助辦理轉(zhuǎn)讓變更登記手續(xù)。這就使買受人在支付了轉(zhuǎn)讓款后，已經(jīng)成為實際出資人，而出讓人則由于工商沒有變更登記，致使其在公司章程、股東名冊等形式材料上均反映為股東。 即然“掛名”股東以上述形式存在著，那么當(dāng)一個公司在設(shè)立過程中出現(xiàn)了“掛名”股東，就會同時存在實際出資人，那么這時也就會出現(xiàn)“掛名”股東與公司之間，“掛名”股東與第三人之間是什么法律關(guān)系，出現(xiàn)法律紛爭如何處理的問題，而同時，那些實際出資人又與公司，第三人之間是什么樣的法律關(guān)系?另外，“掛名”股東與實際出資人到底誰是真正的股東，誰應(yīng)該享有《公司法》所賦予的股東的權(quán)利，“掛名”股東的債權(quán)人是否能夠申請執(zhí)行其所謂的“股權(quán)”，這一系列的問題，法律上沒有一個名確的定論。 另外，對于如果用協(xié)議的方式約定“掛名”，那么這個協(xié)議是否有效，如果按照《合同法》規(guī)定，合同只要雙方合意，又不違反法律強制性規(guī)定，雙方簽字蓋章即可生效，那么對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商變更登記又是不是合同生效的要件，這份合同又與工商登記變更有沒有關(guān)系呢?股權(quán)的取得是要經(jīng)過公示取得，還是股東會議通過后即取得呢?是不是協(xié)議內(nèi)容意思表示真實，當(dāng)事人自愿放棄取得形式上的股權(quán)，沒有必要做無效處理呢? 這一系列問題，都是在出現(xiàn)“掛名”股東的情況下，會產(chǎn)生的法律問題，由于目前法律沒有非常明確的規(guī)定，在處理實際問題時會產(chǎn)生很大的爭論。 但作為律師，為了使企業(yè)在投資過程中消除因“掛名”投資與顯名股東與公司之間混亂的法律關(guān)系及可能出現(xiàn)的法律紛爭，建議“掛名”股東與顯名股東之間簽訂協(xié)議，明確他們之間的權(quán)利義務(wù)及解決有可能產(chǎn)生的問題。隱名投資協(xié)議書應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容 二、顯名投資人向公司實際投資數(shù)額，隱名投資人向公司實際投資數(shù)額。 三、隱名投資人的對公司的股份認購出資，交由顯名投資人以顯名投資人的名義對公司投資. 四、顯名投資人為公司股東，載入公司章程、股東名冊以及其他公司或工商登記資料，以其名下的投資，在公司享受股東權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。 六、顯名投資人和隱名投資人均以自己的實際出資通過顯名投資人向公司承擔(dān)有限責(zé)任。 七、顯名投資人以其名下在公司的投資比例取得的盈余分配，按顯名投資人與隱名投資人在投資總額中的比例分配。 八、顯名投資人、隱名投資人在公司的增資擴股、配股權(quán)，按顯名投資人與隱名投資人在投資總額中的比例享有，但需以顯名投資人的名義與公司產(chǎn)生法律關(guān)系。 九、顯名投資人、隱名投資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，投資人中的顯名投資人和隱名投資人在同等條件下均有優(yōu)先受讓權(quán)，顯名投資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)全部的，由隱名投資人與顯名投資人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以產(chǎn)生的新的顯名投資人的名義，按公司關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，在公司辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，新的顯名投資人為公司股東。 十、顯名投資人或隱名投資人死亡的，其繼承人享有被繼承人在投資協(xié)議中的權(quán)利、義務(wù)。 十一、協(xié)議第七條約定的內(nèi)容顯名投資人授權(quán)公司
來源：智贏法律服務(wù)
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