文 | 申文波 律師

基礎(chǔ)部分

1. 訴訟成立條件。因該類訴訟具有依附于刑事訴訟的性質(zhì)，按照最高法的觀點，應(yīng)滿足以下三個條件，訴訟才能成立。第一，被告人的行為已涉嫌構(gòu)成犯罪，但并不要求最終判處有罪；第二，被害人遭受物質(zhì)損失；第三，行為與損失之間存在因果關(guān)系。因此，對可通過追繳、責令退贓挽回損失的以及索要預(yù)期可得利益的案件，均不滿足訴訟成立條件。

2. 誰有資格提起訴訟。被害方，包括公民、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)團體等；被害公民死亡的，近親屬可以提起訴訟,此處的近親屬指的是夫、妻、父、母、子女、同胞兄弟姐妹；被害公民喪失行為能力的，由其法定代理人提起訴訟；檢察院可以提供刑事附帶民事公益訴訟。

3. 檢察院提起訴訟的程序。根據(jù)最高法、最高檢聯(lián)合頒布出臺的法釋〔2019〕18號文件，檢察院提起刑事附帶民事公益訴訟，應(yīng)履行訴前公告程序。對于未履行訴前公告程序的，法院應(yīng)當進行釋明，告知人民檢察院公告后再行提起訴訟。因檢察院履行訴前公告程序，可能影響相關(guān)刑事案件審理期限的，檢察院可以另行提起民事公益訴訟。

4. 誰應(yīng)當承擔賠償責任。刑事被告人及沒有被追究刑事責任的其他共同侵害人；被告人系未成年人或限制責任能力人，由其監(jiān)護人承擔責任；死刑罪犯的繼承人在繼承財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔賠償責任；共同犯罪案件中，案件審結(jié)前死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人；其他應(yīng)當承擔賠償責任的單位和個人。

5. 其他單位和個人承擔賠償責任的情形。該類型主要指刑事被告人在執(zhí)行職務(wù)或業(yè)務(wù)活動中實施犯罪行為，其所屬單位或者雇傭方個人對其犯罪行為所造成的物質(zhì)損失承擔賠償責任。

6. 其他單位和個人承擔責任的典型情況一：國家機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中瀆職犯罪的，不屬于國家賠償法賠償?shù)姆秶?，將其所屬國家機關(guān)列為附帶民事訴訟被告人。

7. 其他單位和個人承擔責任的典型情況二：法人或其他組織的工作人員在執(zhí)行職務(wù)中致人損害的，可將其所屬單位或組織列為刑事附帶民事訴訟被告人。

8. 執(zhí)行職務(wù)的判斷標準。判斷刑事被告人犯罪行為系執(zhí)行職務(wù)或開展業(yè)務(wù)活動的行為，是要求其所屬單位或雇傭方承擔賠償責任的關(guān)鍵。最高法的觀點是，只要行為人實施犯罪的起因或目的是為了執(zhí)行職務(wù)或?qū)嵤I(yè)務(wù)活動，其引起的損失就應(yīng)當由其單位承擔。但行為人在實施業(yè)務(wù)活動和執(zhí)行職務(wù)過程中并非出于實施業(yè)務(wù)活動或執(zhí)行職務(wù)的目的或并非由實施業(yè)務(wù)活動和執(zhí)行業(yè)務(wù)所實施的犯罪行為，其造成的損失由其個人承擔。

9. 賠償金額如何計算。計算賠償金額是根據(jù)被告人賠償能力確定賠償金額還是實行全額賠償原則，實踐中，法院做法不一。以被告人賠償能力確定賠償金額的原因，主要是考慮到被告人被追究刑事責任，多數(shù)無賠償能力，若按照全額賠償原則判賠，容易導(dǎo)致空判，損害司法權(quán)威。但是，按照最高法指導(dǎo)案例的觀點，即使判處被告人死刑立即執(zhí)行，也應(yīng)當依法判決實行全額賠償，而不應(yīng)當根據(jù)被告人的實際經(jīng)濟情況確定賠償金額。因此，賠償金額的計算應(yīng)采取全額賠償原則。

10. 賠償?shù)姆秶?/strong>凡屬被害人由于被告人的犯罪行為遭受的物質(zhì)損失，原則上都應(yīng)在賠償之列。既應(yīng)包括被害人本人的醫(yī)藥費、營養(yǎng)費、誤工費等，也包括因必須陪伴產(chǎn)生的誤工費、住宿費、扶養(yǎng)人必要的生活費等。駕駛機動車致人傷亡或造成公共財產(chǎn)重大損失，構(gòu)成犯罪的，依照道路交通法規(guī)承擔賠償責任。

11. 非直接損失不在賠償范圍內(nèi)。對于直接或必然產(chǎn)生的損失，可以主張賠償。對于可得利益的損失，被害方并不必然獲得該利益，是否遭受損失也存在不確定性，所以對索要該部分利益不予支持。

12. 精神損失不在賠償范圍內(nèi)。對就犯罪行為提起精神損害賠償?shù)脑V求，法院基本不會支持，但也有例外，如交通肇事類案件。

13. 訴訟時效的問題。根據(jù)最高法的觀點，刑事附帶民事訴訟案件的時效應(yīng)當遵從刑事追訴時效。被害人單獨提起民事訴訟的，則應(yīng)當遵循民法關(guān)于訴訟時效的規(guī)定。因此，在代理此類案件中，要先判斷訴訟時效有無超過，謹慎選擇合適的訴訟程序，避免因程序選擇問題導(dǎo)致敗訴。

02 

重點問題部分

14.  聚眾斗毆類案件的賠償問題。根據(jù)最高人民法院研究室在2004年對江蘇省高院的答復(fù)可知（法研[2004]179號），聚眾斗毆案件處理方式有兩種：

第一，對于聚眾斗毆的參加者，未造成嚴重后果的，無論是否首要分子，應(yīng)當自行承擔相應(yīng)的刑事和民事責任；

第二，參加聚眾斗毆造成他人重傷或者死亡的，對于參加聚眾斗毆受重傷或者死亡的人或其家屬提出的民事賠償請求，依法應(yīng)予支持，并適用混合過錯責任原則。

15.  死亡受害人不明的，無法提起訴訟。根據(jù)《人民司法》的觀點，交通事故中被害人身份無法核實的，事故發(fā)生地的村、居委會沒有權(quán)利提起訴訟，當?shù)亟煌ü芾聿块T亦無資格提起訴訟。

16.  部分共同侵害人未參加訴訟的處理。根據(jù)最高人民法院在2000年對廣東省高院的回復(fù)，對第一審刑事自訴案件當事人附帶提起民事訴訟的，必須共同進行訴訟的其他侵害人未參加訴訟的，人民法院應(yīng)當通知參加訴訟。

17.  死亡賠償金的問題。最高法對此問題的觀點并非采取一律不支持的態(tài)度。有的法官認為死亡賠償金實質(zhì)上屬于精神撫慰性質(zhì)的精神賠償，又包含尚未發(fā)生的期待利益，故不屬于直接損失，不應(yīng)納入賠償范圍。但是，最高法刑事審判第一、二、三、四、五庭主辦的《中國刑事審判指導(dǎo)案例》中，把支持死亡賠償金訴求的案例納入其中，相當于支持將死亡賠償金納入刑事附帶民事賠償范圍。

因此，在處理此類案件時，最好把該賠償項目列入到訴訟請求中，說服法官采納代理觀點。交通肇事刑事案件的附帶民事訴訟當事人未能就民事賠償問題達成調(diào)解、和解協(xié)議的，無論附帶民事訴訟被告人是否投保機動車第三者強制責任保險，均可將死亡賠償金、殘疾賠償金納入判決賠償?shù)姆秶?/span>

18.  審理程序的規(guī)定。根據(jù)最高人民法院法官的著述，在一般情況下，人民法院在開庭審判刑事案件時，應(yīng)當一并審理附帶民事訴訟。只有對于被害人遭受的物質(zhì)損失或者被告人的賠償能力一時難以確定，以及附帶民事訴訟當事人因故不能到庭等案件，為了防止刑事案件審判的過分遲延，才可以先審判刑事案件，然后再審判附帶民事訴訟部分。

如果附帶民事訴訟不能同刑事案件一并審判，繼續(xù)審理附帶民事訴訟的工作應(yīng)當由同一審判組織負責進行。因為原來的審判組織熟悉情況，繼續(xù)由其審理，有利于正確、及時審理附帶民事訴訟案件。

但是，如果原來同一審判組織的成員確實無法繼續(xù)參加審判的，如有的附帶民事訴訟案件，需要較長時間才能進行審判，這期間由于審判人員調(diào)動、退休等事由，也可以更換審判組織的成員。

19.  訴訟保全問題。如果案件存在轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)等風險，不申請保全可能導(dǎo)致后期執(zhí)行不能的情況，可以參考民事訴訟的規(guī)定，申請訴前或訴中保全。

20.  賠償最大化的問題。對于此類案件，刑事被告人為爭取諒解從而得到法院從輕處理，會主動聯(lián)系受害方協(xié)商賠償問題，協(xié)商不受賠償范圍、數(shù)額的限制。但是若雙方就賠償達成一致且履行完畢，除有證據(jù)證明賠償過程存在違反自愿、合法原則的情況外，因反悔提起訴訟，法院將不予受理。

同時，對于共同犯罪案件存在多名被告人的情況下，尤其要注意協(xié)商賠償對其他人的影響。例如，某案刑事附帶民事被告有三人：A、B、C，按照責任劃分，A、B、C應(yīng)分別承擔20%、30%、50%的賠償責任，賠償金額共計10萬。那么，若原告與A達成賠償協(xié)議為例。A自愿賠償3萬元，其他人仍應(yīng)在總金額10萬的標準下，按照各自比例承擔責任。A多賠償?shù)牟糠?，不能折抵或免除其他人的賠償責任，反之亦同。第二情形就是A少賠，同樣不能免除其他人應(yīng)賠償?shù)谋壤敖痤~。