在市場經(jīng)濟(jì)中，公司與合伙企業(yè)都屬于非常重要的經(jīng)濟(jì)主體，但是一些創(chuàng)業(yè)者或者老板在成立中小企業(yè)的需要起草相關(guān)投資協(xié)議或者章程的時候經(jīng)常會混淆二者，筆者就在實(shí)踐中遇見過不少客戶存在這樣的問題。

不同協(xié)議的性質(zhì)不一樣，也通常意味著適用法律和法律效會有區(qū)別。在區(qū)分公司投資協(xié)議與合伙協(xié)議的時候，我們有必要先厘清公司與合伙的這兩個基本概念。公司一般是指依法設(shè)立的，有獨(dú)立的財產(chǎn)，有獨(dú)立的人格，能夠獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，以營利為目的的企業(yè)法人。按照我國公司法的規(guī)定，目前公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種；合伙是指兩個或兩個以上的自然人或法人，根據(jù)合伙協(xié)議而共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險的營利性組織。合伙企業(yè)依法分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)兩種形式，普通合伙人對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人依法承擔(dān)有限責(zé)任。

合伙的本質(zhì)特征是“共享收益、共擔(dān)風(fēng)險”。如果說公司是以公司章程為成立基礎(chǔ)，那么合伙就是以合伙協(xié)議為成立基礎(chǔ)。但公司章程與合伙協(xié)議在性質(zhì)上有很大的不同。公司章程是公司組織和行為的基本準(zhǔn)則，是公司的“憲法”，具有公開的對外效力，其功能主要是約束作為法人組織的公司本身，而合伙協(xié)議是處理合伙人相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)部文件，僅具有對內(nèi)的效力，即只約束合伙人。合伙協(xié)議是調(diào)整合伙關(guān)系、規(guī)范合伙人相互間的權(quán)利義務(wù)、處理合伙糾紛的基本法律依據(jù)，也是合伙得以成立的法律基礎(chǔ)。

合伙人基于各合伙人之間的橋梁——合伙協(xié)議成為一個組織，但也可能會因經(jīng)營等問題出現(xiàn)糾紛，而解決糾紛的核心內(nèi)容即為合伙協(xié)議的約定或法律的規(guī)定。所以合伙協(xié)議約定的內(nèi)容就顯得尤為重要，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定，一份規(guī)范的合伙協(xié)議內(nèi)容一般應(yīng)當(dāng)包括下列事項(xiàng)：

(一)合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；

(二)合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；

(三)合伙人的姓名及其住所；

(四)合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；

(五)利潤分配和虧損分擔(dān)辦法；

(六)合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；

(七)入伙與退伙；

(八)合伙企業(yè)的解散與清算；

(九)違約責(zé)任。

此外，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定，合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的事項(xiàng)，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，依照合伙企業(yè)法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。

合伙協(xié)議簽訂時應(yīng)注意的八大事項(xiàng)：

(1)合伙企業(yè)可以起字號。依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。合伙人應(yīng)當(dāng)對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項(xiàng)作出書面明確約定，以免日后發(fā)生爭議。

（2）應(yīng)明確合伙事務(wù)的執(zhí)行。合伙事務(wù)的執(zhí)行由合伙人共同決定，或者推選一名或者數(shù)名合伙人對外代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙事務(wù)，其他合伙人有監(jiān)督的權(quán)利。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。

（3）應(yīng)明確合伙人的出資情況。合伙協(xié)議應(yīng)明確約定合伙人的出資方式、出資數(shù)額以及繳付期限。 普通合伙人應(yīng)以貨幣、實(shí)物等財產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利或者勞務(wù)出資， 合伙人出資的財產(chǎn)必須為合伙人本人合法占有的財產(chǎn)。合伙人可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等出資普通合伙人可以勞務(wù)出資，有限合伙人不得以勞務(wù)出資。如以非貨幣方式出資，應(yīng)約定出資評估價值和方式。

（4）應(yīng)明確合伙的利潤分配方式。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定合伙人利潤分配方式，在實(shí)務(wù)中，多約定為按照認(rèn)繳或?qū)嵗U的出資比例來分配。合伙協(xié)議如未約定利潤分配方式，或者約定不明確的，則需由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，合伙人可以按照實(shí)繳出資比例或平均分配。為保證合伙人的最大利益化，在合伙協(xié)議中約定利潤分配方式更好。 但合伙協(xié)議不能約定將全部利潤歸于某一個或部分合伙人，也不能約定排除或剝奪某一個或部分合伙人享受利益。把某一個或部分合伙人排除在利潤分配范圍之外的合伙協(xié)議是無效的，沒有正當(dāng)理由而剝奪某一個或部分合伙人參加利潤分配的權(quán)利是一種嚴(yán)重違法行為。

（5）應(yīng)明確合伙債務(wù)的承擔(dān)。關(guān)于合伙企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。原則上普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。實(shí)務(wù)中，多約定為以認(rèn)繳或?qū)嵗U的出資比例分擔(dān)；也可約定利用提取的公積金彌補(bǔ)虧損。 合伙協(xié)議如未約定虧損分擔(dān)方式，或者約定不明確的，則需由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，合伙人可以按照實(shí)繳出資比例或平均分擔(dān)。為保證合伙人的最大利益化，在合伙協(xié)議中約定虧損分擔(dān)方式更好。 但合伙協(xié)議不能約定將全部虧損歸于某一個或部分合伙人，也不能約定排除或剝奪某一個或部分合伙人承擔(dān)損失

（6）應(yīng)明確合伙人的入伙和退伙。一家合伙企業(yè)根據(jù)企業(yè)經(jīng)營需要可以吸收新的合伙人加入，合伙人也可因一定法律事實(shí)退出合伙企業(yè)。為維護(hù)合伙企業(yè)的利益，防止因入伙、退伙而給合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行造成不利影響，應(yīng)在合伙協(xié)議中約定此類入伙退伙的情形。

（7）應(yīng)明確合伙人的禁止行為和保密事項(xiàng)。根據(jù)合伙企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定，禁止合伙人自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相似或相競爭的業(yè)務(wù)；未經(jīng)全體合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙企業(yè)名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動。為保證各合伙人知悉，應(yīng)在合伙協(xié)議中明確約定該事項(xiàng)。如合伙人依據(jù)自身利益需要，還可以可約定保密事項(xiàng)，如商業(yè)秘密、公司計劃、運(yùn)營活動、財務(wù)信息、技術(shù)信息、經(jīng)營信息及其他商業(yè)秘密。合伙協(xié)議還可以約定如合伙人違法禁止行為和保密協(xié)議約定的，違反的合伙人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，以防止合伙人違反上述義務(wù)。

（8）應(yīng)明確合伙企業(yè)的結(jié)算與清算情形。為保證合伙企業(yè)陷入僵局時或者名存實(shí)亡時各合伙人的利益，應(yīng)明確合伙企業(yè)的解散情形和清算程序，這一點(diǎn)在實(shí)踐中最容易忽略。解散情形具體內(nèi)容包括法定的解散事由，和合伙企業(yè)依據(jù)自身利益約定的解散事由。法定的解散事由包括：①合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；②合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；③全體合伙人決定解散；④合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；⑤合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無法實(shí)現(xiàn)；⑥依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；⑦法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。

附件：合伙協(xié)議框架清單。

一般來說，合伙協(xié)議分為首部、正文和尾部三大部分。

首部：當(dāng)事人基本身份信息

正文：一般包括但不限于以下條款和內(nèi)容

一、合伙宗旨

二、合伙企業(yè)概況

三、合伙期限

四、出資方式和期限

五、盈余分配和債務(wù)承擔(dān)

六、入伙、退伙

七、出資份額轉(zhuǎn)讓

八、財務(wù)、會計

九、合伙事務(wù)的執(zhí)行

十、合伙人的權(quán)利義務(wù)及合伙企業(yè)事務(wù)的決定

十一、禁止行為

十二、合伙企業(yè)的終止和清算

十三、違約責(zé)任

十四、爭議的解決

十五、補(bǔ)充及附件

十六、協(xié)議的效力

尾部：簽章。