隨著政策環(huán)境完善和全社會(huì)對(duì)PPP理解的深入，2017年更多的PPP項(xiàng)目落地，然而，很多項(xiàng)目在注冊(cè)項(xiàng)目公司階段，面對(duì)最為關(guān)鍵的公司章程，卻因?yàn)橹匾暢潭炔粔?，為將?lái)的運(yùn)營(yíng)帶來(lái)較大隱患。針對(duì)項(xiàng)目公司章程擬訂中的幾個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題，王老先生在這里絮叨幾句：

一、提高章程意識(shí)和重視度

章程是項(xiàng)目公司的“憲法”，公司管理的基礎(chǔ)依據(jù)，為項(xiàng)目公司將來(lái)順利運(yùn)行，并防止出現(xiàn)糾紛時(shí)有據(jù)可依，必須高度重視章程的擬訂工作。

在具體操作中，存在兩個(gè)主要錯(cuò)誤觀點(diǎn)：

一是認(rèn)為有《中華人民共和國(guó)公司法》，一切按法律規(guī)定即可。但實(shí)際上，現(xiàn)行的公司法，為了促進(jìn)經(jīng)濟(jì)活力和尊重投資者權(quán)益，采用的是“最低要求+意思自治”的原則，大多數(shù)原來(lái)硬性的規(guī)定，都改為尊重出資人的約定，眾多條款都使用了“另有規(guī)定的除外”這樣的字眼，如果不重視這些，就很難根據(jù)實(shí)際通過(guò)章程維護(hù)自身權(quán)益；

二是認(rèn)為章程的起草很簡(jiǎn)單，填填范本就是。各級(jí)市場(chǎng)（工商）管理部門都發(fā)布了相關(guān)的章程范本?；虺鲇诿つ炕虺鲇跓o(wú)知，一些單位把范本就當(dāng)做法寶，僅僅是為了工商注冊(cè)，將范本簡(jiǎn)單填報(bào)。但實(shí)際上，范本需要照顧各種各樣情況，因此更多的都是提綱挈領(lǐng)，是有大量留白的，空白部分需要出資人協(xié)商，并根據(jù)實(shí)際填寫(xiě)。

避免上述情況發(fā)生，為了加強(qiáng)章程的科學(xué)性，各方投資人有必要組織財(cái)經(jīng)、法律、行業(yè)專家等人員，組成章程起草、談判班子，認(rèn)真逐條起草，切不可草草了事。

二、關(guān)于公司名稱、營(yíng)業(yè)范圍

    PPP項(xiàng)目公司名稱跟一般的公司注冊(cè)并無(wú)不同，都是需要出資人協(xié)商并按照市場(chǎng)管理部門的指導(dǎo)性原則確定，但營(yíng)業(yè)范圍如何確定，卻有不同的理解：

有人認(rèn)為，項(xiàng)目公司顧名思義，是為了PPP項(xiàng)目的投資建設(shè)運(yùn)營(yíng)而專門設(shè)立的公司，因此，項(xiàng)目的范圍理所當(dāng)然的應(yīng)該界定在PPP項(xiàng)目的投資建設(shè)運(yùn)營(yíng)中。

有人則認(rèn)為，項(xiàng)目公司成立時(shí)，由于PPP項(xiàng)目的合作期限較長(zhǎng)，可變因素較多，為了將來(lái)方便，最好在注冊(cè)時(shí)就較大范圍的填報(bào)相關(guān)內(nèi)容。

筆者比較贊同第一種說(shuō)法。

三、關(guān)于出資時(shí)間、出資形式

項(xiàng)目公司的出資時(shí)間，包括注冊(cè)資金和其他出資，由于目前的公司法更多的采用意思自治原則，這就需要出資各方不能籠統(tǒng)的進(jìn)行規(guī)定，而是應(yīng)該更好的研究項(xiàng)目進(jìn)度計(jì)劃，根據(jù)相關(guān)計(jì)劃及預(yù)算，分步驟分比例的列明出資到位時(shí)間，這樣既避免出資過(guò)早帶來(lái)的財(cái)務(wù)費(fèi)用及投資機(jī)會(huì)損失，又要防止因?yàn)橘Y金出資不及時(shí)影響項(xiàng)目進(jìn)展。

關(guān)于出資形式，最需要注意的是，PPP項(xiàng)目往往涉及到實(shí)物出資等非貨幣出資時(shí)，必須辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移，而產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移又往往涉及其他法律法規(guī)，必須依法完善相關(guān)程序。

四、關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓

    《公司法》對(duì)該方面的規(guī)定相對(duì)也是寬泛的，但是PPP項(xiàng)目的特殊性，往往要求對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓有一定的限制。相關(guān)的限制，往往在PPP的實(shí)施方案及項(xiàng)目合同中都有體現(xiàn)，因此，在項(xiàng)目的章程中，有必要將原來(lái)的規(guī)定予以引用，以強(qiáng)調(diào)PPP項(xiàng)目的相關(guān)宗旨，確保項(xiàng)目規(guī)范實(shí)施。

五、關(guān)于董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成

     PPP項(xiàng)目往往涉及政府出資，雖然可能股東人數(shù)不多，但為了加強(qiáng)管理，建議相關(guān)項(xiàng)目不采用執(zhí)行董事和執(zhí)行監(jiān)事的方式，而是設(shè)置董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)。

  由于董事會(huì)票決制的法定機(jī)制，因此派出董事人數(shù)極為重要，需要各方投資者認(rèn)真研究，甚至沙盤(pán)推演，就總體人數(shù)和各自人數(shù)做出科學(xué)決策。

  監(jiān)事會(huì)中，同樣因?yàn)樯婕巴顿Y方、公共利益及員工利益，依據(jù)公司法等規(guī)定，必須確保員工代表?yè)?dān)任監(jiān)事，且不得低于1/3比例。

六、決策機(jī)制

在關(guān)鍵的法人治理結(jié)構(gòu)中，大多數(shù)人意識(shí)里就是控股者為大，殊不知，在相關(guān)決策中，尤其是股東會(huì)、董事會(huì)決策時(shí)，都有其具體規(guī)則，必須做好應(yīng)用。

有限責(zé)任公司的股東會(huì)、董事會(huì)決策機(jī)制中，《公司法》42、43、48都有一條最為關(guān)鍵的規(guī)定，那就是“公司章程規(guī)定的除外”，即決策機(jī)制授權(quán)給投資人在章程中予以規(guī)定。

PPP項(xiàng)目的出資，依據(jù)合同指南等文件，社會(huì)資本占有控股地位，政府方又往往想發(fā)揮自己公益代言的智能，因此這樣的規(guī)定，在PPP項(xiàng)目公司中就顯得非常重要。

目前大多數(shù)咨詢公司都在方案或合同中提出一票否決權(quán)的問(wèn)題，由于該問(wèn)題較為重大，但目前咨詢公司又往往被設(shè)計(jì)成簡(jiǎn)單的“涉及重大民生問(wèn)題時(shí)政府出資方享有一票否決權(quán)”一句話粗略規(guī)定，否決權(quán)過(guò)少，不能保證公共利益，過(guò)多則容易磋商社會(huì)資本積極性，筆者在此提出一票否決權(quán)范圍的如下建議：

1.關(guān)于高級(jí)管理人員的任命：可以列舉具體崗位;

2.關(guān)于質(zhì)量、安全、財(cái)務(wù)管理制度：通常該制度屬于經(jīng)營(yíng)層權(quán)限，但是可以通過(guò)增加董事會(huì)審批程序提升到更高層級(jí)決策，或者不將所有制度而是明確出其中重要的環(huán)節(jié)，如列舉出重大質(zhì)量或安全的相關(guān)決定；

3.關(guān)于融資方案；

4.關(guān)于項(xiàng)目合同中規(guī)定的其他關(guān)鍵內(nèi)容。

七、關(guān)于特殊規(guī)定

    根據(jù)不同的PPP項(xiàng)目，可能涉及到項(xiàng)目資產(chǎn)證券化、公司營(yíng)業(yè)期限及退出清算等特殊事項(xiàng)，需要根據(jù)具體需要，進(jìn)行相關(guān)內(nèi)容的科學(xué)研究和論證。

八、關(guān)于章程修訂權(quán)

《公司法》43條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

對(duì)于2/3這個(gè)數(shù)字的理解，目前存在著爭(zhēng)議，一種觀點(diǎn)認(rèn)為是最低限制，一種觀點(diǎn)認(rèn)為是既定比例。筆者經(jīng)過(guò)與法律界同仁的討論，傾向于第一種觀點(diǎn)。

 基于此理解，為了防止多數(shù)股權(quán)股東通過(guò)修訂公司章程損害小股東權(quán)利，有必要在章程中，對(duì)章程的修訂等作出明確規(guī)定，如規(guī)定修訂的條件為“全體股東同意”。