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2015年12月19日，北京天時(shí)開元股權(quán)投資基金（有限合伙，以下簡(jiǎn)稱開X基金）、上海云峰股權(quán)投資中心（有限合伙，以下簡(jiǎn)稱云峰基金）與陳X海、趙志越、彭成林、北京全峰快遞有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱標(biāo)的公司）及其他相關(guān)股東簽訂了2015《投資協(xié)議》，開X基金、云峰基金與陳X海合稱為“投資方”；趙志越與彭成林合稱為“主要股東”；協(xié)議附表所列除主要股東外的其他股東合稱為“其他股東”，與主要股東合稱為“現(xiàn)有股東”。該協(xié)議主要條款顯示：1.開X基金支付投資款69999999.68元，其中認(rèn)繳注冊(cè)資本人民幣2405680.612元，注入資本公積人民幣67594319.07元。2.如果標(biāo)的公司在本協(xié)議簽署后60個(gè)工作日內(nèi)因?yàn)槿魏卧蛭赐瓿稍鲑Y手續(xù)并取得新的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，投資方有權(quán)（但無義務(wù)）單方撤銷本協(xié)議下的增資交易，并終止本協(xié)議。3.主要股東將盡最大努力促使公司于2018年12月31日前完成合格IPO；4.如果發(fā)生以下任一事項(xiàng)（“回購(gòu)事項(xiàng)”），則投資方有權(quán)向主要股東轉(zhuǎn)讓投資方持有的全部或部分公司股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款應(yīng)為投資方增資對(duì)價(jià)加上按每年12%單利計(jì)算的本息合計(jì)金額（回購(gòu)價(jià)款）：4.1 公司未能于2018年12月31日前完成合格IPO；4.2 公司2016、2017、2018年總額分別較前一年度的增長(zhǎng)率低于30%；4.3 公司合格IPO完成以前對(duì)交易協(xié)議存在重大違約行為；4.4云峰基金要求主要股東回購(gòu)其持有公司的任何股權(quán)；4.5 在本協(xié)議生效之后至2018年12月31日前公司或主要股東明示放棄公司合格IPO的；4.6 公司或主要股東在本協(xié)議項(xiàng)下向投資方作出的陳述與保證被證實(shí)為不真實(shí)、準(zhǔn)確或完整，且致使投資方直接或間接遭受損失，或者公司或主要股東未能履行其在本協(xié)議項(xiàng)下的約定、承諾或義務(wù)，并經(jīng)投資方發(fā)出書面催告后10個(gè)工作日內(nèi)未采取有效的補(bǔ)救措施的；4.6 公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)范圍發(fā)生實(shí)質(zhì)性調(diào)整，并且不能得到投資方的同意的；4.7 投資方推薦的董事人選或監(jiān)事人選未被選舉為公司董事或監(jiān)事的；4.8 本次增資完成以后，任一年度經(jīng)投資人認(rèn)可的會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)于公司出具有保留的或否定意見的年度審計(jì)報(bào)告或者拒絕出具年度審計(jì)報(bào)告的；4.9 公司出現(xiàn)清算事項(xiàng)；4.10公司與其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行對(duì)投資方產(chǎn)生重大不利影響或變化的交易或擔(dān)保行為；4.11 公司受到重大處罰或有其他重大不合規(guī)情況而對(duì)公司業(yè)務(wù)造成重大不利影響或?qū)ι鲜挟a(chǎn)生實(shí)質(zhì)性障礙；4.12 其它根據(jù)一般性常識(shí)的、合理的判斷，投資方受到不平等、不公正的對(duì)待等原因，繼續(xù)持有公司股份將給投資方造成重大損失或無法實(shí)現(xiàn)投資預(yù)期的情況。4.13.回購(gòu)價(jià)款的計(jì)算公式如下：4.13.1回購(gòu)價(jià)款=投資方增資對(duì)價(jià)×（1+n×12%）；4.13.2股權(quán)回購(gòu)均應(yīng)以現(xiàn)金形式進(jìn)行，主要股東應(yīng)在收到投資方股權(quán)回購(gòu)?fù)ㄖ巴顿Y方指定賬戶信息之日起6個(gè)月內(nèi)將回購(gòu)價(jià)款及回購(gòu)價(jià)款利息之和全額支付給投資方。4.13.3標(biāo)的公司對(duì)主要股東支付回購(gòu)價(jià)款的義務(wù)向投資方承擔(dān)連帶證責(zé)任。如果標(biāo)的公司向投資方支付了任何回購(gòu)價(jià)款，主要股東應(yīng)向公司全額補(bǔ)償，由此補(bǔ)償產(chǎn)生的稅費(fèi)應(yīng)當(dāng)由主要股東承擔(dān)。5.1業(yè)績(jī)承諾。標(biāo)的公司及主要股東承諾，2015年集團(tuán)成員經(jīng)審計(jì)的合并營(yíng)業(yè)收入不低于人民幣9億元；2016年不低于16億元；2017年不低于22億元；2018年不低于30億元。5.2增資股權(quán)的估值調(diào)整。5.2.1交割后，無礙于主要股東在本協(xié)議下的其他義務(wù)，如果2016年集團(tuán)成員經(jīng)審計(jì)的合并營(yíng)業(yè)收入低于人民幣14.4億元、2017年低于19.8億元、2018年低于27億元，則主要股東應(yīng)向投資方補(bǔ)償因公司業(yè)績(jī)承諾未能實(shí)現(xiàn)給投資方造成的投資價(jià)值減損。投資方有權(quán)選擇要求主要股東以現(xiàn)金或股權(quán)方式向投資方進(jìn)行補(bǔ)償。5.3公司的連帶保證責(zé)任。標(biāo)的公司對(duì)主要股東在本第八條項(xiàng)下向投資方的估值調(diào)整補(bǔ)償義務(wù)向投資方承擔(dān)連帶保證責(zé)任。若因主要股東違反本協(xié)議“第7.04款反稀釋”或“第7.05款回購(gòu)條款”或“第八條估值調(diào)整”或項(xiàng)下的規(guī)定，不履行或怠于履行上述條款所明確的支付或補(bǔ)償或回購(gòu)義務(wù)，則主要股東和/或公司需按照應(yīng)付金額的每日萬分之五的比例向投資方支付違約金，直至其完全履行相關(guān)義務(wù)，違約金與相關(guān)補(bǔ)償或回購(gòu)款一并支付或進(jìn)行。2016年1月12日，開X基金向標(biāo)的公司支付投資款69999999.68元。目標(biāo)公司未按約定辦理工商變更手續(xù)。后因標(biāo)的公司經(jīng)營(yíng)惡化，2016年9月，陳X海、趙志越、彭成林（合稱為主要股東）及除三人外的其他股東共同作為甲方，與青旅物流公司（投資人、乙方）、全峰快遞公司（目標(biāo)公司）簽訂《關(guān)于北京全峰快遞有限責(zé)任公司之增資協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱《增資協(xié)議》），約定：投資人希望按照本協(xié)議的條款和條件認(rèn)繳目標(biāo)公司增加的注冊(cè)資本（認(rèn)繳增資與增資合稱增資交易）。增資交易完成后，目標(biāo)公司的注冊(cè)資本將變更為12866.7251萬元。在本協(xié)議簽署之日，目標(biāo)公司和法定代表人簽署了一份關(guān)于經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的公司章程（公司章程），據(jù)此各方就增資交易達(dá)成協(xié)議如下。第2條，認(rèn)繳增資。在符合第3條規(guī)定的先決條件的前提下，投資人同意認(rèn)繳目標(biāo)公司新增的6304.6953萬元注冊(cè)資本，投資人需向目標(biāo)公司支付增資款為1248979592元，除計(jì)入注冊(cè)資本的部分以外，增資款的其余部分計(jì)入目標(biāo)公司的資本公積金。在增資交易完成后，目標(biāo)公司的注冊(cè)資本為12866.7251萬元，目標(biāo)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)詳見附表A-2。第3條，先決條件。3.1先決條件。投資人支付增資款的義務(wù)取決于下列條件（每一項(xiàng)均稱“先決條件”）在成交日或之前得到滿足或根據(jù)本協(xié)議被投資人豁免：（d）目標(biāo)公司的其他股東均出具了明確放棄目標(biāo)公司承擔(dān)任何賠償責(zé)任的承諾，其內(nèi)容和形式令投資人滿意；（g）目標(biāo)公司的其他股東和主要股東已簽訂關(guān)于股權(quán)回購(gòu)、業(yè)績(jī)補(bǔ)償?shù)南嚓P(guān)協(xié)議且全部向投資人進(jìn)行披露，其內(nèi)容和形式令投資人滿意；（h）目標(biāo)公司的其他股東均出具明確放棄要求目標(biāo)公司進(jìn)行股權(quán)回購(gòu)的承諾，其內(nèi)容和形式令投資人滿意；（x）現(xiàn)有股東承認(rèn)并放棄要求目標(biāo)公司所進(jìn)行任何關(guān)于業(yè)績(jī)承諾的要求，任何關(guān)于合格IPO的要求和任何的估值調(diào)整，其內(nèi)容和形式令投資人滿意；（aa）目標(biāo)公司和現(xiàn)有股東已向投資人提供經(jīng)其授權(quán)代表簽署的、格式和內(nèi)容令投資額人滿意的、確認(rèn)上述（a）至（z）所述條件均已滿足的確認(rèn)函（先決條件確認(rèn)函）并附上所有證明文件。第4條，成交及增資款支付。4.1成交時(shí)間。在條件成就日后第五（5）個(gè)工作日或各方另行約定的其他日期，各方應(yīng)完成第4.2條規(guī)定的行動(dòng)。4.2成交時(shí)的行動(dòng)。在成交日（a）除投資人與目標(biāo)公司另有約定外，投資人應(yīng)以電匯方式向目標(biāo)公司的銀行賬戶匯出增資款。第6條，交割后義務(wù)。6.1自成交日起30日內(nèi)，目標(biāo)公司應(yīng)當(dāng)確保，且現(xiàn)有股東應(yīng)促使目標(biāo)公司（a）向工商行政管理部門提交關(guān)于河南全峰分公司名稱變更的申請(qǐng)文件；（b）向工商行政管理部門和稅務(wù)管理部門提交申請(qǐng)辦理目標(biāo)公司組織機(jī)構(gòu)代碼證和稅務(wù)登記證信息更新的申請(qǐng)文件。協(xié)議另約定了其他內(nèi)容。協(xié)議尾部處目標(biāo)公司處蓋有全峰快遞公司的公章及法定代表人陳X海的簽字，主要股東處有陳X海、趙志越、彭成林的簽字，其他股東處有開X基金和其他股東的公章及簽字。2016年9月18日，開X基金與青旅物流公司、陳X海、全峰快遞公司簽訂2016《協(xié)議書》，約定：青旅物流公司擬以人民幣1248979592元增資全峰快遞公司，與標(biāo)的公司、開X基金及目前公司的其他股東簽署《增資協(xié)議》，成為公司的控股股東。就本次青旅物流公司增資全峰快遞公司以及開X基金退出公司事宜，各方達(dá)成如下協(xié)議。1.天開X基金根據(jù)2015《投資協(xié)議》享有包括但不限于業(yè)績(jī)承諾、反稀釋、回購(gòu)等權(quán)利，各方同意并確認(rèn)，陳X海將按照以下方式履行關(guān)于以上業(yè)績(jī)承諾、反稀釋、回購(gòu)的約定：（1）于本次增資完成日（增資完成日系指本次增資的工商變更登記完成之日）一年后，陳X海應(yīng)按照年化12%投資回報(bào)率的標(biāo)準(zhǔn)回購(gòu)標(biāo)的股權(quán)，具體回購(gòu)款計(jì)算公式為：股權(quán)回購(gòu)款7000萬元+7000萬元×12%×開X基金實(shí)際投資天數(shù)/360-開X基金已取得分紅回報(bào)【實(shí)際投資天數(shù)自開X基金增資款到位之起（包括當(dāng)日）至本次增資完成日（不包括當(dāng)日）止】；（2）上述第（1）項(xiàng)所述的回購(gòu)應(yīng)于本次增資完成日后滿一年的對(duì)應(yīng)日起十個(gè)工作日內(nèi)進(jìn)行；（3）青旅物流公司同意本次回購(gòu)；（4）非因開X基金的原因，陳X海不能按照本協(xié)議約定的時(shí)間進(jìn)行回購(gòu)的，上述第（2）項(xiàng)約定的時(shí)間至實(shí)際回購(gòu)款到位日期間，應(yīng)按照回購(gòu)價(jià)款×12%×遲延天數(shù)/360的標(biāo)準(zhǔn)向開X基金額外支付違約金；（5）陳X海依照上述約定完成股權(quán)回購(gòu)的，開X基金應(yīng)放棄陳X海履行業(yè)績(jī)承諾、反稀釋承諾；（6）陳X海超過上述第（2）項(xiàng)規(guī)定的時(shí)間30日仍不能履行本協(xié)議約定的回購(gòu)義務(wù)的，開X基金有權(quán)要求陳X海履行2015年《投資協(xié)議》中約定的業(yè)績(jī)承諾、反稀釋承諾、回購(gòu)承諾。3.本協(xié)議經(jīng)各方正式簽署之后即生效并對(duì)各方有約束力。協(xié)議另約定了其他內(nèi)容，尾部加蓋有各方主體的公章及簽字。后，陳X海未向開X基金進(jìn)行回購(gòu)。開X基金提起訴訟，訴求陳X?；刭?gòu)股權(quán)并支付違約金，標(biāo)的公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任。1.開X基金訴求陳X?；刭?gòu)股權(quán)及支付違約金符合法律規(guī)定，予以支持。2016年《協(xié)議書》系關(guān)于青旅物流公司全峰快遞公司的增資和開X基金退出全峰快遞公司的約定。該協(xié)議主要條款為開X基金退出時(shí)，陳X海對(duì)天時(shí)開X基金股權(quán)的回購(gòu)時(shí)間、回購(gòu)價(jià)款和違約金等。2016年《協(xié)議書》為有效協(xié)議，其約定回購(gòu)條件已成就，陳X海應(yīng)安約定履行回購(gòu)義務(wù)，陳X海未按期進(jìn)行回購(gòu)，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。2.開X基金訴求標(biāo)的公司擔(dān)連帶責(zé)任不予支持。2.1 2016年《協(xié)議書》及《增資協(xié)議》變更了2015年《投資協(xié)議》中的回購(gòu)及擔(dān)保的約定。2.1.1 股權(quán)回購(gòu)義務(wù)主體實(shí)質(zhì)性變更。開X基金根據(jù)2015年《投資協(xié)議》向全峰快遞公司增資后，青旅物流公司對(duì)全峰快遞公司另行增資，開X基金退出全峰快遞公司，為此形成2016年《協(xié)議書》。在兩份協(xié)議中，均約定對(duì)開X基金進(jìn)行回購(gòu)事項(xiàng)，區(qū)別在于：根據(jù)2015年《投資協(xié)議》，如果發(fā)生回購(gòu)事項(xiàng)，開X基金有權(quán)向主要股東轉(zhuǎn)讓其持有的全部或部分公司股權(quán)，全峰快遞公司對(duì)主要股東支付回購(gòu)價(jià)款的義務(wù)向開X基金承擔(dān)連帶保證責(zé)任。而在2016年《協(xié)議書》中，約定青旅物流公司注資成為全峰快遞公司的控股股東，由陳X海履行關(guān)于回購(gòu)的約定，如陳X海不能依約履行回購(gòu)義務(wù)，開X基金有權(quán)要求陳X海履行2015年《投資協(xié)議》中約定的回購(gòu)承諾。即2016年《協(xié)議書》約定的回購(gòu)義務(wù)主體為陳X海，當(dāng)陳X海違約不能及時(shí)履行該義務(wù)時(shí)，開X基金要求履行2015年《投資協(xié)議》中約定義務(wù)的相對(duì)方是陳X海個(gè)人。2016年《協(xié)議書》并未約定全峰快遞公司對(duì)陳X海履行回購(gòu)義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2.1.2 實(shí)質(zhì)變更了標(biāo)的公司就回購(gòu)事項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任的約定。2016年《增資協(xié)議》中約定，在成交日（a）除投資人與目標(biāo)公司另有約定外，投資人應(yīng)以電匯方式向目標(biāo)公司的銀行賬戶匯出增資款。青旅物流公司支付增資款的義務(wù)取決于下列條件在成交日或之前得到滿足或根據(jù)本協(xié)議被投資人豁免：（h）目標(biāo)公司的其他股東均出具明確放棄要求目標(biāo)公司進(jìn)行股權(quán)回購(gòu)的承諾。根據(jù)在案證據(jù)，2016年11月21日，全峰快遞公司完成青旅物流公司增資工商變更登記，即青旅物流公司已支付對(duì)全峰快遞的增資。開X基金未提供青旅物流公司豁免增資條件的證據(jù)，根據(jù)協(xié)議內(nèi)容及現(xiàn)有證據(jù)，結(jié)合開X基金的陳述，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)全峰快遞公司的其他股東，包括開X基金均放棄了全峰快遞公司進(jìn)行股權(quán)回購(gòu)的承諾。2.2 2015年《投資協(xié)議》中關(guān)于全峰快遞公司責(zé)任約定無效。2015年《投資協(xié)議》約定，全峰快遞公司對(duì)主要股東支付回購(gòu)價(jià)款的義務(wù)向投資方承擔(dān)連帶保證責(zé)任?！吨腥A人民共和國(guó)公司法》第二十條規(guī)定：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。該規(guī)定屬于對(duì)股東行為的否定性評(píng)價(jià)及禁止性規(guī)定，屬于《合同法》第五十二條第五款涉及的“強(qiáng)制性規(guī)定”?！睹穹倓t》第一百五十三條規(guī)定：違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效，但該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事行為無效的除外。2015年《投資協(xié)議》關(guān)于全峰快遞公司就回購(gòu)事項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任的約定，允許公司對(duì)投資方進(jìn)行股權(quán)回購(gòu)或現(xiàn)金補(bǔ)償，違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，可能損害股東和第三人利益，當(dāng)屬無效。一、本案本質(zhì)上是股權(quán)投資中“對(duì)賭協(xié)議”的效力認(rèn)定問題。“對(duì)賭協(xié)議”又稱價(jià)值調(diào)整協(xié)議，是指投資方與融資方在達(dá)成股權(quán)投融資時(shí)，為解決交易雙方對(duì)目標(biāo)公司信息不對(duì)稱、未來發(fā)展不確定性以及管理層的代理成本等問題而設(shè)計(jì)的，包含了股權(quán)回購(gòu)、金錢補(bǔ)償?shù)葘?duì)目標(biāo)公司的估值進(jìn)行調(diào)整的協(xié)議。與投資方進(jìn)行對(duì)賭的主體一般為目標(biāo)公司的股東或?qū)嶋H控制人。也有對(duì)賭主體為目標(biāo)公司的，甚至有目標(biāo)公司非股東管理層員工的。與股東及實(shí)際控制人簽訂的“對(duì)賭協(xié)議”效力性沒有爭(zhēng)議，爭(zhēng)議較大的則是與目標(biāo)公司的對(duì)賭。2012年最高院的“海富公司股權(quán)投資案”判例確認(rèn)：對(duì)賭協(xié)議因“投資方與目標(biāo)公司對(duì)賭損害了公司及債權(quán)人的利益”而無效，從而一刀切的否定了投資方與目標(biāo)公司對(duì)賭的效力。這一案例一直影響著股權(quán)投資案件的審判思路，在法院審理的案件中，很少有沖破。但業(yè)界持不同意見的聲音一直存在，尤其是仲裁，仲裁裁決的與目標(biāo)公司對(duì)賭協(xié)議絕大部分被認(rèn)定為有效，這與法院審判思路相悖。直到2019年11月最高人民法院出臺(tái)的《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》，才重新確定“有效為一般，無效為例外”的審判思路。二、法院判決認(rèn)定股東陳X海承擔(dān)回購(gòu)及違約責(zé)任是沒有問題的，不再贅述。三、法院認(rèn)定目標(biāo)公司因“后協(xié)議變更免除其義務(wù)”而不承擔(dān)回購(gòu)的連帶責(zé)任是站不住腳的。首先，法院認(rèn)為2016年《協(xié)議書》并未約定全峰快遞公司對(duì)陳X海履行回購(gòu)義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任是錯(cuò)誤的。（一）2016年《協(xié)議書》也并未約定免除標(biāo)的公司的擔(dān)保責(zé)任，2015年協(xié)議并未失效，目標(biāo)公司回購(gòu)擔(dān)保條款亦未當(dāng)然失效。（二）法院未認(rèn)定陳X海在目標(biāo)公司的“真實(shí)身份”。在2015年《協(xié)議書》中，陳X海是以“投資人”身份出現(xiàn)的，這實(shí)際是投資人在簽訂2015年《協(xié)議書》時(shí)最大的失誤。陳X海不是真正的投資人，他一直是目標(biāo)公司的股東及控制人，是主要股東，名義上有回購(gòu)能力且能控制目標(biāo)公司的也就是陳X海，這在目標(biāo)公司的工商登記中能體現(xiàn)出來，法院對(duì)此沒有查實(shí)。2016年的《協(xié)議書》實(shí)際上沒有什么變更，只是把真正的“主要股東”陳X海進(jìn)行正式“確人確義務(wù)”。（三）2015年《協(xié)議書》約定“標(biāo)的公司是對(duì)‘主要股東’支付回購(gòu)價(jià)款的義務(wù)向開X基金承擔(dān)連帶保證責(zé)任。”其中“主要股東”應(yīng)當(dāng)包括控股股東陳X海，這樣才能達(dá)到簽訂協(xié)議的根本目的。四、法院認(rèn)定因《增資協(xié)議》實(shí)質(zhì)變更了標(biāo)的公司就回購(gòu)事項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任的約定是有問題的。法院認(rèn)為“全峰快遞公司完成青旅物流公司增資工商變更登記，即青旅物流公司已支付對(duì)全峰快遞的增資”，這個(gè)邏輯是錯(cuò)誤的。“工商變更”完成，不等于增資支付完畢。在此前提下推導(dǎo)出的“開X基金均放棄了全峰快遞公司進(jìn)行股權(quán)回購(gòu)的承諾。”自然也是不成立的。如果要確認(rèn)增資支付完畢很簡(jiǎn)單，查下賬戶即可。五、法院認(rèn)定因違反公司法強(qiáng)制性規(guī)定投資人與公司對(duì)賭無效，按當(dāng)時(shí)的審判思路是無效結(jié)果是可以理解的，但法律適用不能苛同，甚至是適用法律錯(cuò)誤。《中華人民共和國(guó)公司法》第二十條規(guī)定：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。本條是對(duì)公司股東的禁止行為的規(guī)定，并非是公司的行為。投資人在簽訂投資合同時(shí)并不是公司的股東，而此條也并不約定公司的行為。另，此案如果在《九民會(huì)議紀(jì)要》實(shí)施后審理，有可能會(huì)是另一個(gè)結(jié)果。股權(quán)投資絕對(duì)是一個(gè)專業(yè)性很強(qiáng)的工作，“募、投、管、退”四個(gè)階段，哪個(gè)階段做不好，都有可能“折了資金又賠人”，如本案只是民事糾紛，損失的只是金錢與精力，很多基金在“募、投”兩個(gè)階段涉非法集資類、資金占用類犯罪，連自由都失去了。作為私募的從業(yè)者，一定要繃緊法律風(fēng)險(xiǎn)這根弦，要提高法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，要學(xué)會(huì)利用外腦，聘請(qǐng)專業(yè)的人士把控風(fēng)險(xiǎn)，保駕護(hù)航。另外，如果出現(xiàn)投資糾紛，要聘請(qǐng)熟悉這個(gè)領(lǐng)域的律師，不要迷信大牌，現(xiàn)在一線城市的律師專業(yè)是分得很細(xì)的，要請(qǐng)這個(gè)行業(yè)這個(gè)領(lǐng)域的專業(yè)律師，才能給你提供更專業(yè)的建議。 《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》關(guān)于《對(duì)賭》部分 會(huì)議認(rèn)為，審理好公司糾紛案件，對(duì)于保護(hù)交易安全和投資安全，激發(fā)經(jīng)濟(jì)活力，增強(qiáng)投資創(chuàng)業(yè)信心，具有重要意義。要依法協(xié)調(diào)好公司債權(quán)人、股東、公司等各種利益主體之間的關(guān)系，處理好公司外部與內(nèi)部的關(guān)系，解決好公司自治與司法介入的關(guān)系。 （一）關(guān)于“對(duì)賭協(xié)議”的效力及履行 實(shí)踐中俗稱的“對(duì)賭協(xié)議”，又稱估值調(diào)整協(xié)議，是指投資方與融資方在達(dá)成股權(quán)性融資協(xié)議時(shí)，為解決交易雙方對(duì)目標(biāo)公司未來發(fā)展的不確定性、信息不對(duì)稱以及代理成本而設(shè)計(jì)的包含了股權(quán)回購(gòu)、金錢補(bǔ)償?shù)葘?duì)未來目標(biāo)公司的估值進(jìn)行調(diào)整的協(xié)議。從訂立“對(duì)賭協(xié)議”的主體來看，有投資方與目標(biāo)公司的股東或者實(shí)際控制人“對(duì)賭”、投資方與目標(biāo)公司“對(duì)賭”、投資方與目標(biāo)公司的股東、目標(biāo)公司“對(duì)賭”等形式。人民法院在審理“對(duì)賭協(xié)議”糾紛案件時(shí)，不僅應(yīng)當(dāng)適用合同法的相關(guān)規(guī)定，還應(yīng)當(dāng)適用公司法的相關(guān)規(guī)定；既要堅(jiān)持鼓勵(lì)投資方對(duì)實(shí)體企業(yè)特別是科技創(chuàng)新企業(yè)投資原則，從而在一定程度上緩解企業(yè)融資難問題，又要貫徹資本維持原則和保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益原則，依法平衡投資方、公司債權(quán)人、公司之間的利益。對(duì)于投資方與目標(biāo)公司的股東或者實(shí)際控制人訂立的“對(duì)賭協(xié)議”，如無其他無效事由，認(rèn)定有效并支持實(shí)際履行，實(shí)踐中并無爭(zhēng)議。但投資方與目標(biāo)公司訂立的“對(duì)賭協(xié)議”是否有效以及能否實(shí)際履行，存在爭(zhēng)議。對(duì)此，應(yīng)當(dāng)把握如下處理規(guī)則： 【與目標(biāo)公司“對(duì)賭”】投資方與目標(biāo)公司訂立的“對(duì)賭協(xié)議”在不存在法定無效事由的情況下，目標(biāo)公司僅以存在股權(quán)回購(gòu)或者金錢補(bǔ)償約定為由，主張“對(duì)賭協(xié)議”無效的，人民法院不予支持，但投資方主張實(shí)際履行的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查是否符合公司法關(guān)于“股東不得抽逃出資”及股份回購(gòu)的強(qiáng)制性規(guī)定，判決是否支持其訴訟請(qǐng)求。 投資方請(qǐng)求目標(biāo)公司回購(gòu)股權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》第35條關(guān)于“股東不得抽逃出資”或者第142條關(guān)于股份回購(gòu)的強(qiáng)制性規(guī)定進(jìn)行審查。經(jīng)審查，目標(biāo)公司未完成減資程序的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求。 投資方請(qǐng)求目標(biāo)公司承擔(dān)金錢補(bǔ)償義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》第35條關(guān)于“股東不得抽逃出資”和第166條關(guān)于利潤(rùn)分配的強(qiáng)制性規(guī)定進(jìn)行審查。經(jīng)審查，目標(biāo)公司沒有利潤(rùn)或者雖有利潤(rùn)但不足以補(bǔ)償投資方的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回或者部分支持其訴訟請(qǐng)求。今后目標(biāo)公司有利潤(rùn)時(shí)，投資方還可以依據(jù)該事實(shí)另行提起訴訟。
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