作者：蔣峰

保安員上夜班的時(shí)間究竟在多大程度能算作工作時(shí)間？這是一個(gè)爭議較大的問題，本文以一則人民法院公布的案例為基礎(chǔ)，對(duì)它提出觀點(diǎn)。

一、本案當(dāng)事人

1、上訴人（原審原告、被告）：張某慶

2、上訴人（原審被告、原告）：天津某集團(tuán)有限公司第五倉庫

二、勞動(dòng)者作為原告的訴訟請(qǐng)求

1、撤銷津東勞人仲案字（2018）第76-2號(hào)仲裁裁決書；

2、要求復(fù)崗回被告處原工作崗位繼續(xù)工作；

3、支付2016年8月至2018年1月違法開除原告在家待崗期間最低工資36000元；

4、支付拖欠2010年6月至2016年8月期間延時(shí)加班工資60715元；

5、支付拖欠2011年7月至2016年7月期間帶薪年休假加班工資19549元

6、支付拖欠2010年7月至2016年8月最低工資標(biāo)準(zhǔn)差額37480元；

7、支付拖欠2016年6月工資920元；

8、支付2016、2017年度防暑降溫費(fèi)1124.8元；

9、支付2016、2017年度冬季取暖補(bǔ)貼和集中供暖補(bǔ)貼1040元；

10、訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。

三、勞動(dòng)者的上訴請(qǐng)求

維持一審判決第一、二項(xiàng)；撤銷一審判決第三項(xiàng)，依法改判，即判令：

1、張某慶要求復(fù)崗回第五倉庫原工作崗位繼續(xù)工作；

2、支付2016年8月至2018年1月違法開除張某慶在家待崗期間最低工資36000元；

3、支付拖欠2011年7月至2016年7月期間帶薪年休假加班工資19549元；

4、支付拖欠2010年7月至2016年8月最低工資標(biāo)準(zhǔn)差額37480元；

5、支付2016年、2017年冬季采暖補(bǔ)貼和集中供熱補(bǔ)貼1040元；

6、本案一、二審案件受理費(fèi)由第五倉庫承擔(dān)。

四、第五倉庫的上訴請(qǐng)求

1、撤銷津東勞人仲案字（2018）第76-2號(hào)仲裁裁決書，判決第五倉庫不向張某慶支付工資差額以及防暑降溫費(fèi)48604.82元；

2、本案訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。

五、本案基本事實(shí)

1、張某慶曾于2017年9月26日在天津市河西區(qū)人民法院向天津市某工業(yè)供銷有限公司、第五倉庫提出勞動(dòng)爭議之訴，要求復(fù)崗回被告天津市某工業(yè)供銷有限公司處原工作崗位繼續(xù)工作等。該院作出（2017）津0103民初某號(hào)民事判決，駁回張某慶的全部訴訟請(qǐng)求。

2、張某慶1979年7月19日入職第五倉庫，2005年7月9日，雙方簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。

3、自2005年8月1日開始。2007年，雙方簽訂退養(yǎng)協(xié)議。2010年初，第五倉庫安排張某慶到天津市河西區(qū)黑牛城道與太湖路交口某小區(qū)32-1-1處從事保安工作至2016年8月。

4、張某慶于2018年1月26日向天津市河?xùn)|區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，要求第五倉庫支付工資差額、延時(shí)加班工資、法定節(jié)假日加班工資、未休年休假工資、防暑降溫費(fèi)、冬季取暖補(bǔ)貼、集中供熱補(bǔ)貼，該委員會(huì)作出津東勞人仲案字（2018）第76-2號(hào)仲裁裁決，裁決第五倉庫支付張某慶2010年7月至2014年6月工作期間和2016年9月至2018年1月期間工資差額47480.02元，2016年和2017年防暑降溫費(fèi)1124.8元。張某慶、第五倉庫均不服裁決，故成訟。

5、外人天津市某工業(yè)供銷有限公司出具情況說明，載明“張某慶不是我天津市某工業(yè)供銷有限公司員工，其為天津某集團(tuán)有限公司第五倉庫（以下簡稱“五庫”）員工。張某慶由五庫安排在天津市河西區(qū)黑牛城道與太湖路交口尚城小區(qū)32-1-1處從事門衛(wèi)工作，其工資由五庫實(shí)際進(jìn)行支付。因我公司與五庫相關(guān)部門均在尚城小區(qū)32-1-1辦公，故曾存在協(xié)助五庫或受五庫委托向張某慶發(fā)放工資的部分情況”。

6、張某慶撤回了要求第五倉庫支付拖欠2016年6月工資920元的訴訟請(qǐng)求。

7、雙方當(dāng)事人爭議事實(shí)：張某慶主張其工作時(shí)間是上24休48，第五倉庫抗辯，24小時(shí)不是都在上班，實(shí)際就是白天開門，晚上關(guān)門，門衛(wèi)室也有床，晚上也不用去夜巡都可以休息。仲裁裁決書中記載：“被申請(qǐng)人委托代理人表示：申請(qǐng)人在某小區(qū)32-1-1處從事門衛(wèi)工作期間，所謂上24小時(shí)休48小時(shí)，上9點(diǎn)下翌日9點(diǎn)，但其實(shí)際在24小時(shí)中僅白天8小時(shí)（9點(diǎn)至17點(diǎn)）是正常工作時(shí)間。因單位一天辦公經(jīng)營時(shí)間結(jié)束后，另外16小時(shí)其僅為值班，夜間可在值班室睡覺，這16小時(shí)不能被認(rèn)定為勞動(dòng)時(shí)間，僅為值班時(shí)間”。

六、法院裁判結(jié)果

一審法院：

一、判決書生效之日起五日內(nèi)，天津某集團(tuán)有限公司第五倉庫給付張某慶自2010年6月10日至2016年8月26日期間延時(shí)加班工資60715元；

二、判決書生效之日起五日內(nèi)，天津某集團(tuán)有限公司第五倉庫給付張某慶2016、2017年度防暑降溫費(fèi)1124.8元；三、駁回張某慶的其他訴訟請(qǐng)求；

四、駁回天津某集團(tuán)有限公司第五倉庫的其他訴訟請(qǐng)求。如未按判決書指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)20元，張某負(fù)擔(dān)10元，天津某集團(tuán)有限公司第五倉庫負(fù)擔(dān)10元。

二審法院：駁回上訴，維持原判。

七、本案爭議焦點(diǎn)：勞動(dòng)者上夜班的時(shí)間能否全部當(dāng)作工作時(shí)間？

八、評(píng)析

1、值班與加班：系指除法定或者國家規(guī)定的工作時(shí)間以外，正常工作日延長工作時(shí)間或者雙休日以及國家法定假期期間延長工作時(shí)間。具體依據(jù)為:

第一條規(guī)定：《勞動(dòng)法》第 44 條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者 正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬：（一）安排勞動(dòng)者延長工作時(shí)間的，支付不低于工資的 150%的工 資報(bào)酬……”

第二條規(guī)定：《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈勞動(dòng)法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)〔1995〕309 號(hào)）第 55 條規(guī)定： “勞動(dòng)法第四十四條中的‘勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資’是指勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人所在工作 崗位（職位）相對(duì)應(yīng)的工資。”

第三條規(guī)定：《關(guān)于〈勞動(dòng) 法〉若干條文的說明》（勞辦發(fā)〔1994〕289 號(hào)）第 41 條規(guī)定：“用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng) 與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長工作時(shí)間，一般每日不得超過一小時(shí)……本條中的‘延長工作時(shí) 間’是指在企業(yè)執(zhí)行的工作時(shí)間制度的基礎(chǔ)上的加班加點(diǎn)，本條中的‘生產(chǎn)經(jīng)營需要’是指來料 加工、商業(yè)企業(yè)在旺季完成收購、運(yùn)輸、加工農(nóng)副產(chǎn)品緊急任務(wù)等情況?！?/p>

根據(jù)以上三條，“加班”應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者的工作崗位（職位）相對(duì)應(yīng)， 即勞動(dòng)者在原來的工作崗位（職位）、在正常的工作時(shí)間外從事原來的工作。同時(shí)，據(jù)此來看，加班是勞 動(dòng)者工作的延續(xù)，即勞動(dòng)者繼續(xù)在原來的崗位上工作，或者有具體的生產(chǎn)或經(jīng)營任務(wù)。

值班則不同，它是用人單位為臨時(shí)負(fù)責(zé)接聽、防火、防盜或?yàn)樘幚硗话l(fā)事件等，安排本單位 有關(guān)人員在夜間、休息日、法定節(jié)假日等非工作時(shí)間內(nèi)從事的非本職工作的活動(dòng)，不具備工作內(nèi) 容的連續(xù)性。值班時(shí)間內(nèi)只有值班費(fèi)。

2 、根據(jù)本案結(jié)合具體分析

第一個(gè)方面：實(shí)際上原告與被告雙方爭議的焦點(diǎn)是：這個(gè)張某慶上夜班的時(shí)間是否能當(dāng)作工作時(shí)間？用人單位給勞動(dòng)者安排工作的時(shí)間是上24小時(shí)休48小時(shí)，具體來說上9點(diǎn)下翌日9點(diǎn)。17點(diǎn)至第二天的9點(diǎn)這個(gè)16個(gè)小時(shí)，算作是夜班。用人單位認(rèn)為：24小時(shí)不是都在上班，實(shí)際就是白天開門，晚上關(guān)門，門衛(wèi)室也有床，晚上也不用去夜巡都可以休息。用人單位認(rèn)為夜班的16個(gè)小時(shí)應(yīng)當(dāng)算作值班時(shí)間。據(jù)事實(shí)分析，這個(gè)勞動(dòng)者從事的是保安員崗位。工作崗位的內(nèi)容是對(duì)進(jìn)入單位的人員進(jìn)行檢查、登記。還有其他保平安方面的工作。下午17點(diǎn)至第二天9點(diǎn)這段時(shí)間內(nèi)，勞動(dòng)者要繼續(xù)留在工作崗位、繼續(xù)為單位服務(wù)。因?yàn)楣ぷ鳎旧淼娜松碜杂墒艿搅讼拗?、他本身的休息?quán)利也受到了影響。上夜班的這段時(shí)間內(nèi)，工作量要比白班小。從權(quán)利和義務(wù)相一致的原則來衡量，這個(gè)夜班時(shí)間既不能當(dāng)作值班時(shí)間，也不能全部當(dāng)作工作時(shí)間。要把這個(gè)16個(gè)小時(shí)間按一定比例折算成工作時(shí)間。這個(gè)折算比例可以考慮多種因素。

第二個(gè)方面：根據(jù)兩個(gè)省的高級(jí)法院對(duì)保安員上夜班時(shí)間如何確定為工作時(shí)間的意見來分析：

第一個(gè)審理意見是浙江省高級(jí)人民法院民一庭《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議糾紛案件若干疑難問題的解答》的第8條：對(duì)保安、門衛(wèi)、倉庫保管員等特殊崗位勞動(dòng)者主張加班工資的，加班事實(shí)應(yīng)如何把握？

對(duì)于全天24小時(shí)吃住在單位的保安、傳達(dá)室門衛(wèi)、倉庫保管員等人員，其工作性質(zhì)具有特殊性。如確因工作所需和單位要求，不能睡眠休息的，應(yīng)認(rèn)定為工作時(shí)間；如工作場所中同時(shí)提供了住宿或休息設(shè)施的，應(yīng)合理扣除可以睡眠休息的時(shí)間，即勞動(dòng)者正常上班以外的時(shí)間不應(yīng)計(jì)算為工作時(shí)間，對(duì)超出標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間上班的，用人單位應(yīng)支付加班工資。審判實(shí)踐中，可以綜合考慮以下因素：用人單位是否就該崗位向勞動(dòng)行政部門申請(qǐng)辦理過綜合計(jì)算工時(shí)工作制、不定時(shí)工作制的審批手續(xù)（應(yīng)注意審批的有效期和審批人數(shù)）；用人單位是否在工作場所內(nèi)為勞動(dòng)者配備必要的休息設(shè)施；用人單位的工作制度或規(guī)章制度中對(duì)勞動(dòng)者具體工作內(nèi)容、工作強(qiáng)度的要求（以判斷勞動(dòng)者按照該制度工作是否將導(dǎo)致事實(shí)上無法休息）；用人單位安排值班的人數(shù)（即考慮同一時(shí)段勞動(dòng)者是否有輪換休息的可能性）。

第二個(gè)審理意見是云南省高級(jí)人民法院與云南省人社廳聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于審理勞動(dòng)人事爭議案件若干問題的座談會(huì)紀(jì)要》中的第十條

（十）全天二十四小時(shí)吃住在單位的保安、傳達(dá)室門衛(wèi)、倉庫保管員等人員主張加班工資的，如確因工作所需和單位要求，不能睡眠休息的，應(yīng)認(rèn)定為工作時(shí)間；如工作場所中同時(shí)提供了住宿或休息設(shè)施的，應(yīng)合理扣除可以睡眠休息的時(shí)間，即勞動(dòng)者正常上班以外的時(shí)間不應(yīng)計(jì)算為工作時(shí)間。

綜合以上兩條意見，結(jié)合本案來具體分析。本案中的用人單位給勞動(dòng)者提供了床，也允許勞動(dòng)者在夜班時(shí)睡覺。因此要合理扣除可以睡眠的時(shí)間。

第三個(gè)方面：張某慶和第五倉庫均提出撤銷津東勞人仲案字（2018）第76-2號(hào)仲裁裁決書的請(qǐng)求，該請(qǐng)求不屬于民事案件訴訟請(qǐng)求的范圍，故一審法院在本案中不予處理。

第四個(gè)方面：關(guān)于張某慶要求復(fù)崗回被告處原工作崗位繼續(xù)工作，第五倉庫稱張某慶可以復(fù)崗，但不是原工作崗位，經(jīng)詢，張某慶稱如不能回到原工作崗位，其不同意復(fù)崗，故對(duì)于張某慶該項(xiàng)請(qǐng)求，不予支持。

第五個(gè)方面：關(guān)于張某慶主張支付2016年8月至2018年1月原告在家待崗期間最低工資36000元，第五倉庫發(fā)放工資至2016年8月，之后，2016年9月開始又開始執(zhí)行退養(yǎng)協(xié)議，每月工資按照退養(yǎng)協(xié)議執(zhí)行，根據(jù)雙方簽訂的退養(yǎng)協(xié)議執(zhí)行，不違反法律規(guī)定，故對(duì)原告該主張，不予支持。

我們要正確認(rèn)識(shí)工作時(shí)間，正確認(rèn)識(shí)加班的意義。