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律師,所以定分止?fàn)幰?——對調(diào)解的認識與理解

 于律師資料庫 2019-12-12

徒法律師事務(wù)所專注于商事法律服務(wù),提供專業(yè)化、精細化、團隊化法律服務(wù),業(yè)務(wù)范圍主要包括:法人治理、投資并購、稅收籌劃、人力資源、知識產(chǎn)權(quán)、商事爭議解決等。

隨著社會的進步人們對權(quán)益保護的意識越來越強,導(dǎo)致司法機關(guān)“案多人少”的情況非常普遍,所以調(diào)解作為一種成本低、效率高的糾紛解決機制越來越受到法院及律師們的青睞。筆者有幸在近半年代理的案件中均以調(diào)解的方式結(jié)案,以下為筆者對調(diào)解的一些認識與理解。
正確認識調(diào)解:
一些律師會認為庭審才是展現(xiàn)律師風(fēng)采的時候,一些當(dāng)事人也認為法院的判決才是有力的糾紛解決機制。調(diào)解不但收效甚微還會導(dǎo)致案件的進程變慢。種種情況導(dǎo)致一些人怠于調(diào)解,調(diào)解作為一種糾紛解決機制雖需要具備一些前提才有調(diào)解的可能,但是只要滿足了這些前提調(diào)解相對于訴訟就具有很多優(yōu)點。
調(diào)解的前提:

自愿性:調(diào)解是做人的工作,是為了解決矛盾糾紛,所以調(diào)解需要遵循自愿平等的原則,都是在當(dāng)事人自愿、平等的基礎(chǔ)上進行的調(diào)解?!睹袷略V訟法》第96條規(guī)定:“調(diào)解達成協(xié)議,必須雙方自愿,不得強迫。調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容不得違反法律規(guī)定?!闭{(diào)解協(xié)議的內(nèi)容是當(dāng)事人對自己權(quán)利自由處分的體現(xiàn),是當(dāng)事人之間協(xié)商的結(jié)果,必須充分反映當(dāng)事人的意愿。

合法性:也就是調(diào)解協(xié)議內(nèi)容的公正性和不違反法律的禁止性規(guī)定。既要使調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容符合當(dāng)事人自己的真實利益需求,又要使調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容不侵害國家利益、社會利益和他人的合法權(quán)益。

妥協(xié)性:調(diào)解的過程中經(jīng)常會出現(xiàn)雙方對一個無關(guān)痛癢的部分爭執(zhí)不下的情況,這時就需要雙方妥協(xié),只有各退一步達到一個雙方都可以接受的平衡點,才有調(diào)解的可能。

調(diào)解的優(yōu)點:

快捷性:調(diào)解相對于訴訟程序耗時更短,因為調(diào)解不用對雙方的證據(jù)進行嚴(yán)格的審查,只需要雙方認為該調(diào)解方案可行即可,筆者經(jīng)歷的一些經(jīng)濟糾紛只要原告方同意不主張違約金基本都能快速的調(diào)解結(jié)案。

靈活性:調(diào)解經(jīng)人民法院準(zhǔn)許可以超出訴訟請求,將與訴訟標(biāo)的高度關(guān)聯(lián)的事項一并納入解決范圍,有助于當(dāng)事人將同一案件有關(guān)的爭議一并解決,免去后顧之憂。

節(jié)約司法資源:與審判制度不同,調(diào)解的目的在于追求當(dāng)事各方最大程度的利益。調(diào)解制度所關(guān)注的焦點不是糾紛發(fā)生的原因以及形成的法律事實,而在于在糾紛發(fā)生之后,如何尋求出一種當(dāng)事各方都能接受的解決方法。無論是非曲直,只要當(dāng)事各方達成合議,調(diào)解的目的也就圓滿達成。事實上,只有當(dāng)事各方自己才真正清楚其在個案中的利益所在。理論和實踐都已經(jīng)證明,調(diào)解制度是糾紛解決機制的重要組成,是審判制度的有力補充。

如何促成調(diào)解:

具有可調(diào)性:并非每個案件都具有可調(diào)性,一些案件當(dāng)事人之間關(guān)系惡化雙方不可能坐下來平靜的溝通,只能通過訴訟這種具有強制力的途徑才可以解決?;蛘唠p方都是為了出口氣才提起的訴訟,此類案件就不存在調(diào)解的可能。

需具備履行能力:筆者經(jīng)歷的一個買賣合同糾紛的案件,原、被告雙方之間有著長期良好的合作關(guān)系,被告近期之所以出現(xiàn)遲遲未付貨款的原因是不久前被告的工廠發(fā)生火災(zāi),這場火不但將工廠的財產(chǎn)基本焚毀,而且法人因涉嫌刑事犯罪已被公安機關(guān)控制,這類案件就屬于被告已不具有履行能力無法調(diào)解的情況。

告知風(fēng)險:實踐中往往會出現(xiàn)當(dāng)事人通過訴訟僅為彰顯訴權(quán)、宣泄情緒,難以客觀判斷案件走向,認為自己必勝,此種情況下律師工作的重點不僅在于提供法律解決方案,更在于溝通調(diào)節(jié)當(dāng)事人情緒,告知當(dāng)事人該案存在哪些風(fēng)險,引導(dǎo)當(dāng)事人從利益最大化的角度接受最佳解決方案。

求同存異:談判前期,應(yīng)盡量選擇能獲得對方肯定的問題進行提問,引導(dǎo)對方對背景事實進行認可,擴大雙方無爭議的部分,為后續(xù)談判打好基礎(chǔ)。這個過程中,盡量避免與對方當(dāng)事人發(fā)生爭論,不主動指責(zé)對方的過錯與失誤,爭議部分暫時擱置。

當(dāng)面協(xié)調(diào):當(dāng)事人雙方見面調(diào)解這點非常重要,筆者在辦理一個離婚糾紛案件時,雙方之前一直不肯見面,導(dǎo)致雙方對離婚的條件改了又改,直到最后大部分條件都已談妥后雙方還在為讓女方的幾個朋友去男方家里拿回衣物等一些小事而爭執(zhí),好在辦理離婚手續(xù)時雙方都較為平靜,雙方之前的所有意見沖突在民政局談的時候也歸為統(tǒng)一,最后雙方順利的辦理了離婚手續(xù)。

攻其所必救:對于己方能夠?qū)崿F(xiàn)財產(chǎn)保全的案件,提出調(diào)解的時機一般在完成財產(chǎn)保全之后。保全措施能讓對方當(dāng)事人的財產(chǎn)出現(xiàn)流動性障礙,此時提出調(diào)解可以占據(jù)談判的有利位置。后續(xù)談判中,可以將保全措施作為談判抓手,給對方當(dāng)事人施加壓力,迫使對方接受調(diào)解條件。當(dāng)然,即便占據(jù)優(yōu)勢,律師也應(yīng)注意表達藝術(shù)與談判技巧,張弛有度,避免逼急對方,反而導(dǎo)致談判最終破裂。
律師在調(diào)解中的獨特作用與感悟:
將心比心:律師在案件調(diào)解的過程中不能簡單的以第三者或者旁觀者的身份來解決雙方的矛盾,而應(yīng)當(dāng)以一顆同理心和公正心去處理雙方的矛盾。設(shè)身處地的站在雙方的角度上看對方,告知己方委托人我們的有利處和不利處,同樣也要指出對方的短處和長處。讓雙方明白誰都有不足之處,這樣律師才能充分體會雙方在該糾紛中的難處,找出問題的關(guān)鍵,才能將調(diào)解工作做的更好!

取得信任:律師因為身份的特殊,我們的出現(xiàn)都是代理糾紛雙方的其中一方。那么糾紛的另一方往往不信任律師,認為律師拿了對方的錢一定會向著對方,這時我們就要盡量取得對方當(dāng)事人的信任比如上文所說的求同存異就有這一功能。

十足耐心:有些案件因為當(dāng)事人雙方起初鬧得很僵,雙方都不愿意與對方冷靜的溝通,雙方就都會將自己的訴求與律師溝通再由律師向?qū)Ψ絺鬟_,此時就需要律師具有十足的耐心。

不辭辛苦:有時了解案情及雙方對糾紛的態(tài)度用電話溝通會非常費勁,此時就有必要當(dāng)面溝通,但當(dāng)事人可能會以行動不便或者身體不適為由要求律師前往其住所地附近面談,那么律師就不得不前往面談。面談時當(dāng)事人也可能會不停的抱怨和說一些與案件解決無關(guān)的話題,但律師不可輕易的打斷對方,因為這是當(dāng)事人宣泄情緒的一種方式,只有在當(dāng)事人充分的向你傾訴后,調(diào)解才能更好的進行。

講解法律:這一點與上文的告知風(fēng)險有一些相同的作用,律師在給當(dāng)事人講解法律的同時,當(dāng)事人也會明白該糾紛存在哪些風(fēng)險點又有哪些對自己有利的地方。

高度責(zé)任:辦案就是在辦人生,所以做律師必須要有責(zé)任心,律師要秉持著對法律的信仰,要有一種全身心投入的使命感,這些都是律師最起碼的職業(yè)道德。一個負責(zé)任的律師,應(yīng)當(dāng)用心去辦案子,在承辦的案件中如果真的做到了忘記功利,忘記了辛苦,而只是一心一意地將它做到最好,就像是在精心打造一件工藝品一樣的專心致志,精益求精,這才是對當(dāng)事人負責(zé),也是律師事業(yè)成功的前提。
調(diào)解可為之后案件的審理形成一個較為準(zhǔn)確的預(yù)判:
即便最后雙方?jīng)]有調(diào)解成功,律師也可以從調(diào)解中得到一些信息,具體而言,對于事實方面,調(diào)解過程中律師可以從雙方的陳述中得知對方主張的事實是什么,與我方存在哪些出入這也將是對方證據(jù)鏈需要極力證明的地方。對于證據(jù)鏈方面,調(diào)解中雙方會以自己認為的事實進行調(diào)解,希望能最大限度維護自身的合法權(quán)益,這樣就不得不拿出一些證據(jù)來支持自己的請求,律師此時就要想自己手中的證據(jù)能否推翻對方的證據(jù)?能否有力的支撐己方的請求?關(guān)鍵的證據(jù)是否齊備?現(xiàn)有證據(jù)對于事實呈現(xiàn)是否存在缺陷?等等問題。
 
綜上,調(diào)解是一種方便快捷的糾紛解決機制,調(diào)解有其獨特的地方及訴訟沒有的優(yōu)點。律師在為當(dāng)事人解決糾紛時應(yīng)考慮如何以最小的成本、最短的時間最大限度維護當(dāng)事人的合法權(quán)益,而不應(yīng)該只想著如何展現(xiàn)自己的風(fēng)采。在整個調(diào)解過程中律師所花費的精力并不會比訴訟程序少,而且即便最終無法調(diào)解成功也可從中得到一些對之后案件審理有利的信息。

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