司法觀點(diǎn)

如果勞動(dòng)者主動(dòng)申請(qǐng)訂立固定期限勞動(dòng)合同，即使此前雙方已簽訂過兩次固定期限合同，用人單位也無需簽訂無固定期限合同。嗣后勞動(dòng)者再次以未訂立無固定期限合同為由要求用人單位支付雙倍工資的，法院不予支持。

知識(shí)點(diǎn)

1、什么情況下用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同？

2、簽訂兩次固定期限勞動(dòng)合同后，第三次必須簽訂無固定期限合同嗎？

3、用人單位不打算續(xù)簽合同的，應(yīng)在期滿后及時(shí)辦理退工

4、勞動(dòng)合同因期滿終止的，用人單位無需提前通知也無需支付代通金……詳情見下文

經(jīng)典案例

2011年9月28日，A公司與張某簽訂2011年10月1日起的三年期《勞動(dòng)合同》。2014年9月，雙方續(xù)約，合同期限至2015年9月30日止。

2015年8月20日，張某向A公司出具《申請(qǐng)書》，載明：申請(qǐng)與A公司繼續(xù)簽訂固定期限勞動(dòng)合同。同日，雙方續(xù)簽勞動(dòng)合同，期限至2016年9月30日止。2016年8月11日，張某再次向A公司出具《申請(qǐng)書》，載明：申請(qǐng)與A公司繼續(xù)簽訂固定期限勞動(dòng)合同。同日，雙方再次續(xù)簽勞動(dòng)合同，期限至2017年9月30日止。

2017年8月29日，A公司向張某發(fā)送郵件，載明：特通知你與我司簽訂的雇傭合同將于9月底到期。9月18日，A公司向張某發(fā)出《通知》，載明：你的合同將于2017年9月30日到期，公司將不再與你續(xù)簽勞動(dòng)合同，你可獲得的補(bǔ)償金18830.05*6＝112,980.30元。后A公司向張某支付了補(bǔ)償金。

2017年10月20日，張某向勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求確認(rèn)其與A公司在2015年9月30日至2017年9月30日期間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，要求A公司支付上述期間未訂立無固定期限勞動(dòng)合同的雙倍工資差額，并支付違法解除賠償金與代通金。仲裁委裁決不予支持張某的請(qǐng)求。張某不服該裁決，依法起訴。

法院認(rèn)為

勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位在平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上訂立的，勞動(dòng)者和用人單位是雙向選擇。張某自2011年10月起入職A公司，雙方連續(xù)4次簽署勞動(dòng)合同。根據(jù)法律規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者連續(xù)訂立兩次固定期限勞動(dòng)合同后，再續(xù)訂勞動(dòng)合同的，此時(shí)勞動(dòng)者提出訂立無固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)簽訂。在此，張某并未提供證據(jù)證實(shí)二次簽約之后，在第三次或者第四次續(xù)約時(shí)，曾向A公司要求簽訂無固定期限勞動(dòng)合同；相反，從A公司提供的張某出具的《申請(qǐng)書》可見，是張某向A公司提出了簽訂固定期限勞動(dòng)合同的意愿。這一意愿，與法律規(guī)定并不相悖。張某稱簽署《申請(qǐng)書》是被迫而為，對(duì)此張某亦未提供證據(jù)證實(shí)。第四份勞動(dòng)合同，是A公司與張某協(xié)商一致簽署的，它對(duì)雙方具有法律約束力。A公司在第四份合同屆滿時(shí)，向張某提出終止合同不再續(xù)約，并不違反雙方的約定，也不違反法律的規(guī)定。

張某要求A公司支付未簽無固定期限勞動(dòng)合同二倍工資一節(jié)，按前所述，張某的此項(xiàng)訴請(qǐng)，不予支持。

張某要求A公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金一節(jié)，本案爭議的合同是“終止”還是“解除”，按本院前述認(rèn)定，A公司與張某終結(jié)勞動(dòng)關(guān)系是因?yàn)殡p方2016年8月簽署的勞動(dòng)合同到期而終止，個(gè)中不存在A公司解除雙方勞動(dòng)合同的情形。故張某要求A公司支付解約賠償金之請(qǐng)求，不予支持。

故，法院判決駁回張某全部訴訟請(qǐng)求。

律師點(diǎn)評(píng)

上述典型案例涉及到了對(duì)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的認(rèn)定，我們對(duì)此作幾點(diǎn)闡釋：

1、什么情況下用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同？

無固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。無固定期限勞動(dòng)合同可以由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致訂立。除此之外，在符合以下四種情形時(shí)，用人單位也應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同：

第一、勞動(dòng)者在該單位連續(xù)工作滿十年；

第二、用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年；

第三、連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的；

第四、用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，推定為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

2、簽訂兩次固定期限勞動(dòng)合同后，第三次必須簽訂無固定期限合同嗎？

實(shí)踐中很多勞動(dòng)者和用人單位對(duì)無固定期限勞動(dòng)合同的訂立存在誤解，認(rèn)為只要雙方已經(jīng)簽訂過兩次固定期限勞動(dòng)合同，第三次必須簽訂無固定期限合同。這種觀點(diǎn)是不完全正確的。在以下兩種情形下，用人單位無需與勞動(dòng)者簽訂無固定期限合同：

第一、勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同。本案中張某在第三次、第四次簽訂合同前主動(dòng)提出訂立固定期限勞動(dòng)合同，故A公司無需與其訂立無固定期限合同。嗣后，張某也無權(quán)以未訂立無固定期限合同為由提出要求A公司支付雙倍工資等請(qǐng)求。

第二、勞動(dòng)者存在用人單位可以合法解除勞動(dòng)合同的事由。包括兩種，一種是勞動(dòng)者存在過錯(cuò)，例如嚴(yán)重違反規(guī)章制度。另一種是勞動(dòng)者醫(yī)療期滿后不能從事原工作和新工作，或勞動(dòng)者不勝任工作。這兩種情況下，用人單位可以拒絕訂立無固定期限合同。

公司治理建議

1、用人單位不打算續(xù)簽合同的，應(yīng)在期滿后及時(shí)辦理退工

如果勞動(dòng)合同即將期滿且用人單位不打算續(xù)簽合同，則應(yīng)當(dāng)在期滿前15~30天向勞動(dòng)者發(fā)出通知，告知?jiǎng)趧?dòng)者合同即將期滿且用人單位無續(xù)簽意愿，提前讓勞動(dòng)者做好工作交接的準(zhǔn)備。

在勞動(dòng)合同期滿后，用人單位應(yīng)及時(shí)發(fā)出《終止勞動(dòng)合同通知書》，載明因合同期滿而終止雙方簽訂的勞動(dòng)合同，并及時(shí)辦理退工手續(xù)。如果用人單位不打算續(xù)簽合同卻又不辦理退工繼續(xù)接受勞動(dòng)者提供勞動(dòng)的，可能在勞動(dòng)合同終止后形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，用人單位可能面臨支付雙倍工資的用工風(fēng)險(xiǎn)。

需要注意的是，用人單位無意愿續(xù)簽勞動(dòng)合同在勞動(dòng)合同期滿后終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

2、勞動(dòng)合同因期滿終止的，用人單位無需提前通知也無需支付代通金

勞動(dòng)合同法中“提前三十日通知解除”和支付“代通金”的規(guī)定，是針對(duì)用人單位單方解除的情形而制定的。

勞動(dòng)合同期滿終止屬于勞動(dòng)合同終止，而非勞動(dòng)合同解除，不適用上述規(guī)定。因此，用人單位不負(fù)有提前三十日通知的法定義務(wù)，更無需支付代通金。本案中張某要求A公司支付代通金無事實(shí)和法律依據(jù)。

法條指引

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》

第十四條 無固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：

（一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；

（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；

（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

第四十六條 有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：

（五）除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動(dòng)合同的。