案例

謝某是A公司的工作人員，一天出外辦事需要外帶公司公章，便從辦公室借出了公司公章。利用外帶公司公章機(jī)會(huì)，謝某在其個(gè)人向林某的借款合同中的擔(dān)保方位置加蓋了A公司的公章，借款人民幣1000萬元，借款期限6個(gè)月后由于謝某資金緊張，無法按時(shí)還款，

于是，林某即向法院起訴借款人謝某及擔(dān)保人A公司，要求謝某償還借款本金及利息，由A公司承擔(dān)連帶償還責(zé)任。A公司主張首先根本不知情借款之事，也沒有為該筆借款提供擔(dān)保，系謝某的個(gè)人行為和A公司無關(guān)；其次公司對(duì)外擔(dān)保，違反《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬無

法院經(jīng)過審理認(rèn)為，A公司將公章提供給謝某管理使用，且林某并不知是謝某的個(gè)人私下蓋章的行為，A公司對(duì)該借款應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，而《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定并非是效力性規(guī)定，因此，該擔(dān)保有效。

據(jù)此，判決A公司承擔(dān)連帶償還責(zé)任。

律師解析

本案中，謝某在擔(dān)保人位置加蓋了A公司公章，并不存在《合同法》第52條之規(guī)定的無效情形。

雖然依據(jù)《公司法》第16條第1款“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額”之規(guī)定，A公司未就其為謝某借款提供擔(dān)保事宜召開任何形式的董事會(huì)、股東會(huì)并作出同意的決議。

但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法）若干問題的解釋（二）》第14條關(guān)于“合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定”的規(guī)定，《公司法》第16條的規(guī)定并非效力性強(qiáng)制性規(guī)定，在《公司法》沒有明確規(guī)定公司違反第16條對(duì)外提供擔(dān)保無效的情形下，對(duì)公司對(duì)外擔(dān)保的效力應(yīng)確認(rèn)。

A公司在借款合同中的擔(dān)保形式完備，內(nèi)容不違反法律、法規(guī)有關(guān)效力性的強(qiáng)制性法律規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為構(gòu)成合法有效的保證。

A公司關(guān)于擔(dān)保無效的抗辯理由不能成立，法院并不予采信。

律師支招

企業(yè)印章的保管，既要防止外部因素，更要注重企業(yè)內(nèi)部的規(guī)范。為了最大限度地避免印章的保管給企業(yè)帶來的風(fēng)險(xiǎn)，歸納如下措施:

1.企業(yè)對(duì)所有印章建立領(lǐng)用臺(tái)賬，由法定代表人授權(quán)各部門專人保管負(fù)責(zé)，所有的印章保管人，必須與企業(yè)簽訂印章使用保管責(zé)任書。

2.印章應(yīng)當(dāng)存放在防盜保險(xiǎn)柜中，如果被盜應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)警，存檔報(bào)警回執(zhí)記錄，并第一時(shí)間刊登印章掛失作廢的公告聲明。

3.使用企業(yè)印章時(shí)，應(yīng)先填寫《印章使用申請(qǐng)單》，寫明申請(qǐng)事項(xiàng)；一般性文件資料使用公章，由副總經(jīng)理級(jí)別批準(zhǔn)；重要文件或沙及公司經(jīng)濟(jì)利益的文件資料，由法定代表人批準(zhǔn)或電話授權(quán)批準(zhǔn)，并需留復(fù)印件存檔。

4.企業(yè)各類統(tǒng)計(jì)報(bào)表、申請(qǐng)表、申報(bào)資料須逐項(xiàng)填寫清楚，空白表格不得先蓋章后填寫。

5.企業(yè)原則上禁止開具空白介紹信和證明，如因工作需要或其他特殊情況確需開具時(shí)，必須經(jīng)法定代表人批準(zhǔn)。持空白介紹信或證明外出工作回來后，必須及時(shí)持復(fù)印件向企業(yè)辦公室匯報(bào)、登記該介紹信或證明的用途，未使用的必須交回。

6.印章保管部門設(shè)有印章使用登記臺(tái)賬，對(duì)每次的印章使用進(jìn)行記錄，包括資料文件名稱、使用日期、經(jīng)辦人、審批人等。

7.凡以企業(yè)名義發(fā)文，需按企業(yè)公文處理辦法手續(xù)完備方可用章。

8.企業(yè)印章只能由印章管理員依照程序保管使用。未經(jīng)批準(zhǔn)，不得攜帶印章外出。特別情況必須經(jīng)法定代表人批準(zhǔn)，由印章管理人及專人陪同帶章作業(yè)，防止頭蓋印發(fā)生。

9.印章管理人員離職時(shí)，必須辦理歸還印章手續(xù)后，方可離職。