沈大林：廣強律師事務所金融犯罪案件辯護律師、暨金融犯罪辯護與研究中心核心成員

職務侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有本單位的財物，數(shù)額較大的行為。本罪規(guī)定于《刑法》第二百七十一條第一款。

（一）主體

 本罪主體是特殊主體，只能由公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員才能構成。

（二）行為

行為人表現(xiàn)為利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有本單位的財物的行為?！袄寐殑毡憷币笮袨槿司哂袑嵸|意義上的利用，即利用主管單位財物的便利，而非僅僅利用因工作關系而熟悉環(huán)境或接近作案目標。

（三）客體

 本罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權。

（四）故意

主觀方面是故意，要求具有非法占有為目的。

（一）職務侵占罪與非罪

構成本罪，侵占公司、企業(yè)或者其他單位的財物必須達到“數(shù)額較大”標準，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條：刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點，按照本解釋關于受賄罪、貪污罪相對應的數(shù)額標準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。

（二）職務侵占罪與彼罪

1.職務侵占罪與貪污罪；職務侵占罪與貪污罪主體不同，行為方式相同，職務侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，貪污罪的主體是國家工作人員。

2.職務侵占罪與侵占罪、盜竊罪、詐騙罪；職務侵占罪在行為方面表現(xiàn)為利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有本單位的財物的行為。職務侵占罪中的“侵占”包括“侵吞、竊取、騙取”，職務侵占罪與侵占罪、盜竊罪、詐騙罪的區(qū)分主要是看行為人是否利用職務上的便利，職務侵占罪要求行為人利用職務便利，而侵占罪、盜竊罪、詐騙罪的行為人沒有利用職務上的便利。

2010年5月7日最高人民檢察院、公安部印發(fā)了《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》，第八十四條規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應予立案追訴。

根據(jù)《刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定：犯本罪，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

（一）《中華人民共和國刑法》

第一百八十三條　【職務侵占罪】保險公司的工作人員利用職務上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。

第二百七十一條　【職務侵占罪】公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

（二）國家監(jiān)察委員會管轄規(guī)定(試行)

 職務侵占罪

　　刑法第二百七十一條一款。

職務侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點，按照《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》關于貪污罪相對應的數(shù)額標準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。

（三）中華人民共和國會計法

第四十條　因有提供虛假財務會計報告，做假帳，隱匿或者故意銷毀會計憑證、會計帳簿、財務會計報告，貪污，挪用公款，職務侵占等與會計職務有關的違法行為被依法追究刑事責任的人員，不得再從事會計工作。

（一）《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》   （2016年4月18日  法釋[2016]9號）

 第十一條　刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點，按照本解釋關于受賄罪、貪污罪相對應的數(shù)額標準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。

（二）《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理國家出資企業(yè)中職務犯罪案件具體應用法律若干問題的意見》  （2010年11月26日 法發(fā)[2010]49號）

隨著企業(yè)改制的不斷推進，人民法院、人民檢察院在辦理國家出資企業(yè)中的貪污、受賄等職務犯罪案件時遇到了一些新情況、新問題。這些新情況、新問題具有一定的特殊性和復雜性，需要結合企業(yè)改制的特定歷史條件，依法妥善地進行處理。現(xiàn)根據(jù)刑法規(guī)定和相關政策精神，就辦理此類刑事案件具體應用法律的若干問題，提出以下意見：

　一、關于國家出資企業(yè)工作人員在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)歸個人持股的改制后公司、企業(yè)所有的行為的處理

國家工作人員或者受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員利用職務上的便利，在國家出資企業(yè)改制過程中故意通過低估資產(chǎn)、隱瞞債權、虛設債務、虛構產(chǎn)權交易等方式隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)，轉為本人持有股份的改制后公司、企業(yè)所有，應當依法追究刑事責任的，依照刑法第第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定，以貪污罪定罪處罰。貪污數(shù)額一般應當以所隱匿財產(chǎn)全額計算；改制后公司、企業(yè)仍有國有股份的，按股份比例扣除歸于國有的部分。

所隱匿財產(chǎn)在改制過程中已為行為人實際控制，或者國家出資企業(yè)改制已經(jīng)完成的，以犯罪既遂處理。

第一款規(guī)定以外的人員實施該款行為的，依照刑法第第二百七十一條的規(guī)定，以職務侵占罪定罪處罰；第一款規(guī)定以外的人員與第一款規(guī)定的人員共同實施該款行為的，以貪污罪的共犯論處。

在企業(yè)改制過程中未采取低估資產(chǎn)、隱瞞債權、虛設債務、虛構產(chǎn)權交易等方式故意隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)的，一般不應當認定為貪污；造成國有資產(chǎn)重大損失，依法構成刑法第一百第一百六十八條或者第一百六十九條規(guī)定的犯罪的，依照該規(guī)定定罪處罰。

（三）最高人民檢察院、公安部《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》    （2010年5月7日  公通字[2010]23號）

第八十四條　[職務侵占案（刑法第二百七十一條第一款）]公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應予立案追訴。

（四）《最高人民法院關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》（2000年6月30日  法釋[2000]15號）

為依法審理貪污或者職務侵占犯罪案件，現(xiàn)就這類案件如何認定共同犯罪問題解釋如下：

　　第一條　行為人與國家工作人員勾結，利用國家工作人員的職務便利，共同侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，以貪污罪共犯論處。

　　第二條　行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務便利，共同將該單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，以職務侵占罪共犯論處。

　　第三條　公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結，分別利用各自的職務便利，共同將本單位財物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質定罪。

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