一審：廣州市白云區(qū)人民法院（2015）穗云法民一初字第2431 號(hào);

二審：廣州市中級(jí)人民法院（2016）粵01 民終6936 號(hào)。

羅某為廣外大學(xué)2015屆應(yīng)屆畢業(yè)生，畢業(yè)時(shí)間為2015年6月。2015年3月24日，盛為公司、羅某及廣東省科技人才服務(wù)中心（以下簡(jiǎn)稱服務(wù)中心）三方簽訂《普通高等學(xué)校畢業(yè)生、畢業(yè)研究生就業(yè)協(xié)議書》，證明盛為公司、羅萍萍雙方通過(guò)供需見面、雙向選擇根據(jù)《普通高等學(xué)校學(xué)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》，達(dá)成如下協(xié)議“一、盛為公司已如實(shí)向羅某介紹本單位情況，以及羅某工作崗位情況，并通過(guò)對(duì)羅某的了解、考核，同意錄用羅某，羅某已如實(shí)向盛為公司介紹自己情況，并通過(guò)對(duì)盛為公司的了解，愿意到盛為公司就業(yè)并在規(guī)定或約定期限內(nèi)報(bào)到。二、羅某到盛為公司報(bào)到后，雙方應(yīng)按有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，訂立勞動(dòng)合同（聘用合同），并辦理有關(guān)招工手續(xù)。勞動(dòng)合同（聘用合同）訂立后，本協(xié)議自動(dòng)終止。三、經(jīng)盛為公司、羅某雙方協(xié)商達(dá)成如下條款：1.盛為公司聘用羅某為法語(yǔ)外貿(mào)專員，服務(wù)期1年，試用期3個(gè)月，試用期從2015年4月算起，工作地地點(diǎn)為廣州市白云區(qū)；2.盛為公司為羅某提供的工作條件和勞動(dòng)保護(hù)應(yīng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定；3.羅某被錄用后試用期收入為3000元/月，試用期滿后由雙方共同約定的收入為4500元/月……四、本協(xié)議經(jīng)盛為公司、羅某雙方簽字蓋章后即生效。學(xué)校鑒證登記后列入就業(yè)方案。如有違約，違約方支付違約金4000元。五、本協(xié)議在雙方簽定后應(yīng)在10個(gè)工作日之內(nèi)由盛為公司（羅某）送學(xué)校鑒證登記……”其中，該協(xié)議中并無(wú)羅某就讀院校即廣外大學(xué)的鑒證簽章。原審?fù)徶校瑥V外大學(xué)陳述羅某在簽署上述就業(yè)協(xié)議后并未交給學(xué)校，故協(xié)議中無(wú)學(xué)校的簽章，而學(xué)校是到羅某提交違約申請(qǐng)表后才知曉該協(xié)議的簽訂情況。

協(xié)議簽訂后，羅某于2015年3月30日到盛為公司處工作，工作至2015年4月27日。原審?fù)徶校楣局鲝埩_某在上述期間的工作為實(shí)習(xí)，實(shí)習(xí)無(wú)需進(jìn)行考勤，如羅某需回學(xué)校則自行安排；羅某則認(rèn)為其在上述期間為正常工作，每天工作8小時(shí)，周六上班半天，周日休息，且工作期間需要進(jìn)行指紋考勤；廣外大學(xué)陳述其校不清楚盛為公司、羅某在上述期間的具體情況，但學(xué)校在該期間未安排羅某的課程，羅某可自由安排學(xué)習(xí)和進(jìn)行論文撰寫。

2015年4月27日，盛為公司、羅某就辭職和工作交接進(jìn)行溝通：盛為公司答復(fù)羅某發(fā)出的郵件已收到，批準(zhǔn)羅某的辭職，告知羅某在當(dāng)日下午就可以不用上班，由于三方協(xié)議說(shuō)好了違約賠償?shù)膯?wèn)題，故提出當(dāng)月工資不發(fā)放作為賠償費(fèi)用；羅某對(duì)盛為公司上述處理意見未提出異議。同日，盛為公司在羅某提交的《廣東外語(yǔ)外貿(mào)大學(xué)畢業(yè)生辦理就業(yè)違約手續(xù)申請(qǐng)表》簽章。其中，該申請(qǐng)表中載明羅某違約申請(qǐng)的原因是希望返回深圳工作，羅某并在申請(qǐng)表中“本人已閱讀、理解并同意接受有關(guān)就業(yè)違約的規(guī)定和要求”一欄簽名確認(rèn)。原審?fù)徶校瑥V外大學(xué)陳述其是羅某提交該申請(qǐng)表時(shí)才知悉盛為公司、羅某就業(yè)協(xié)議的簽訂情況，并已多次告知羅萍萍與盛為公司之間并不屬于勞動(dòng)關(guān)系。

由于羅某就2015年4月份工資發(fā)放向廣州市白云區(qū)人力資源和社會(huì)保障局（以下簡(jiǎn)稱“白云區(qū)勞動(dòng)局”）投訴反映問(wèn)題，白云區(qū)勞動(dòng)局于2015年5月21日向盛為公司發(fā)出《勞動(dòng)保障監(jiān)察詢問(wèn)通知書》，要求盛為公司于5月26日到該局勞動(dòng)保障監(jiān)察大隊(duì)接受詢問(wèn)。5月25日，白云區(qū)勞動(dòng)局對(duì)盛為公司作出《勞動(dòng)保障監(jiān)察限期改正指令書》，認(rèn)定盛為公司存在拖欠羅某4月份的工資及未按要求提供在職員工的勞動(dòng)合同文本，指令盛為公司支付羅某拖欠的工資及提供在職員工的勞動(dòng)合同文本，并要求盛為公司在6月2日前將整改情況和證明書面報(bào)告該局勞動(dòng)保障監(jiān)察大隊(duì)。盛為公司隨后向羅某支付2015年4月份實(shí)習(xí)工資2643元。

2015年6月16日，盛為公司委托廣東同益律師事務(wù)所向廣外大學(xué)發(fā)出《律師函》及企業(yè)聯(lián)合聲明，就羅某未支付違約金4000元并擅自取走企業(yè)內(nèi)部文件以及向勞動(dòng)部門進(jìn)行投訴的情況要求廣外大學(xué)協(xié)助與配合解決盛為公司、羅某之間就業(yè)協(xié)議糾紛事宜。2015年6月18日，羅某向白云區(qū)法律援助中心就業(yè)協(xié)議涉及的法律問(wèn)題進(jìn)行咨詢。

由于三方協(xié)商未果，盛為公司于2015年7月27日向廣州市白云區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求裁決羅某支付違約金。廣州市白云區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)此于同年7月30日作出穗云勞人仲不字（2015）225號(hào)不予受理書，以盛為公司申請(qǐng)仲裁的事項(xiàng)不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議對(duì)盛為公司的仲裁申請(qǐng)不予受理。

廣州市白云區(qū)人民法院認(rèn)為：原、被告簽訂的就業(yè)協(xié)議是雙方真實(shí)意思表示，協(xié)議內(nèi)容并無(wú)違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，雙方均應(yīng)恪守履行。對(duì)于就業(yè)協(xié)議的性質(zhì)，由于雙方在簽訂協(xié)議時(shí)，原、被告尚未建立勞動(dòng)關(guān)系，被告此時(shí)仍為在校學(xué)生，而協(xié)議中并無(wú)明確雙方在勞動(dòng)關(guān)系中各自的權(quán)利和義務(wù)。因此，就業(yè)協(xié)議本身僅僅是作為用人單位的原告對(duì)作為畢業(yè)生的被告發(fā)出了要約、被告承諾到原告單位工作所達(dá)成的就業(yè)意向協(xié)議，雙方仍是平等民事主體間的關(guān)系，并未形成帶有人身依附性的勞動(dòng)關(guān)系。因此，對(duì)于就業(yè)協(xié)議效力的認(rèn)定并不適用《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》和《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》的調(diào)整，原、被告在就業(yè)協(xié)議中就違約一方承擔(dān)支付違約金4000元的違約責(zé)任條款合法有效。

對(duì)于被告在就業(yè)協(xié)議簽訂后于2015年3月30日至同年4月27日期間在原告單位的工作情形，根據(jù)《普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》第四十一條“畢業(yè)生持《報(bào)到證》到工作單位報(bào)到，用人單位憑《報(bào)到證》予以辦理接收手續(xù)和戶糧關(guān)系”以及第四十二條“畢業(yè)生報(bào)到后，用人單位應(yīng)根據(jù)工作需要和畢業(yè)生所學(xué)專業(yè)及時(shí)安排工作崗位”關(guān)于就畢業(yè)生接收、報(bào)到工作的相關(guān)規(guī)定，在被告尚未從廣外大學(xué)畢業(yè)以及取得報(bào)到證辦理正式報(bào)到手續(xù)的情況下，被告于上述期間在原告單位的工作情形應(yīng)為實(shí)習(xí)。對(duì)于被告在實(shí)習(xí)期為原告提供實(shí)際勞動(dòng)的，原告應(yīng)按雙方約定向被告支付勞動(dòng)報(bào)酬，但該實(shí)習(xí)期不應(yīng)視為雙方已建立正式的勞動(dòng)關(guān)系。被告以雙方在上述期間已正式建立勞動(dòng)關(guān)系作為抗辯，其抗辯意見法律依據(jù)不足，不予采納。

本案中，原、被告雖于2015年4月27日以短信聊天的方式對(duì)解除就業(yè)協(xié)議的違約處理達(dá)成一致意見（即以4月份的工資抵扣應(yīng)支付的違約金），原告并協(xié)助被告辦理了就業(yè)違約手續(xù)申請(qǐng)表的簽章，而被告在就業(yè)違約手續(xù)申請(qǐng)表中亦簽名確認(rèn)同意接受就業(yè)違約的規(guī)定和要求，但被告隨后通過(guò)向勞監(jiān)部門投訴的方式并由勞監(jiān)部門責(zé)令原告支付了4月份的勞動(dòng)報(bào)酬。因此，被告未按雙方協(xié)商意見在尋求對(duì)自身權(quán)利保護(hù)的同時(shí)也應(yīng)對(duì)自身的違約行為承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。根據(jù)《普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》第四十八條關(guān)于“對(duì)違反就業(yè)協(xié)議或不履行定向、委托培養(yǎng)合同的用人單位、畢業(yè)生、高等學(xué)校按協(xié)議書或合同書的有關(guān)條款辦理，并依法承擔(dān)賠償責(zé)任”的規(guī)定，在被告勞動(dòng)報(bào)酬已給付的情況下，被告理應(yīng)按照其承諾承擔(dān)的就業(yè)違約責(zé)任向原告支付違約4000元。綜上，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第四條、第一百零六條，《中華人民共和國(guó)合同法》第二條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、第一百四十四之規(guī)定，判決：在本判決生效之日起十日內(nèi)，羅某支付廣州盛為電子商務(wù)有限公司違約金4000元。

宣判后，羅某不服，提出上訴。

廣州市中級(jí)人民法院認(rèn)為：本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為涉案就業(yè)協(xié)議書是勞動(dòng)合同還是就業(yè)協(xié)議以及羅萍萍是否應(yīng)按協(xié)議中的約定承擔(dān)違約責(zé)任。盛為公司作為甲方（用人單位）、羅某作為乙方（畢業(yè)生）于2015 年3 月24 日自愿簽訂了《普通高等學(xué)校畢業(yè)生、畢業(yè)研究生就業(yè)協(xié)議書》，服務(wù)中心在地方畢業(yè)生就業(yè)主管部門或省直單位上級(jí)主管部門簽章處加蓋了公章，該協(xié)議締約的目的是用人單位與普通高等學(xué)校畢業(yè)生雙方通過(guò)供需見面、雙向選擇后就畢業(yè)就業(yè)意向達(dá)成的協(xié)議，同時(shí)也是作為普通高等學(xué)校制定就業(yè)計(jì)劃和派遣的依據(jù)，并非僅僅是明確用人單位與勞動(dòng)者在履行勞動(dòng)合同中的權(quán)利義務(wù)，故該就業(yè)協(xié)議在性質(zhì)上有別于勞動(dòng)合同法所指的一般勞動(dòng)合同。用人單位、畢業(yè)生在該協(xié)議中約定的條款，在無(wú)違反法律禁止性規(guī)定的情況下，應(yīng)自覺(jué)履行。該協(xié)議書第四條關(guān)于違約金的約定，是針對(duì)雙方簽訂就業(yè)協(xié)議行為作出的約定，并非針對(duì)雙方今后建立勞動(dòng)合同關(guān)系后的違約行為作出的約定，故不應(yīng)以勞動(dòng)合同法中關(guān)于違約金的約定去規(guī)范就業(yè)協(xié)議書。《普通高等學(xué)校學(xué)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》（教字［1997］6號(hào)）第二十四條、第四十八條規(guī)定，對(duì)違反就業(yè)協(xié)議的用人單位、畢業(yè)生、高等學(xué)校按協(xié)議書或合同書的有關(guān)條款辦理，并依法承擔(dān)賠償責(zé)任。故羅萍萍在簽訂該就業(yè)協(xié)議書后，以個(gè)人原因?yàn)橛刹辉俚绞楣咎幑ぷ?，其行為有違該就業(yè)協(xié)議的約定，盛為公司依據(jù)該就業(yè)協(xié)議的約定要求其支付違約金有依據(jù)，原審判決予以支持正確。綜上，原審判決適用法律正確，處理結(jié)果并無(wú)不當(dāng)，予以維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決駁回上訴，維持原判。