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【刑事律師解讀】新版《藥品管理法》出臺,藥神還有這2個風(fēng)險

 昵稱58688057 2019-08-28

2019 年 8 月 26 日,新版《藥品管理法》審議通過。微商們紛紛喜大普奔,多名從事代購的微商私信鄧世運(yùn)律師,向其求證,售賣港藥、境外仿制藥,以后是否就是合法的了?

實際上,就相關(guān)法律規(guī)定來看,“藥神”依然是一個高風(fēng)險的職業(yè)。

一、“政策性假藥”,將不能被認(rèn)定為假藥。

新版《藥品管理法》,確實“新”意滿滿,刪除了“政策性假藥”的規(guī)定就是其中之一。在新版《藥品管理法》施行后,“政策性假藥”,將不能被認(rèn)定為假藥。

“政策性假藥”,是指“按假藥論處的藥品”,由舊版《藥品管理法》第四十八條第三款規(guī)定,根據(jù)該款第(二)項,國內(nèi)未批的境外合法藥品,按假藥論處。

銷售假藥罪中的“假藥”,是指依照《藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。在新版《藥品管理法》施行后,銷售國內(nèi)未批的境外合法藥品,將不構(gòu)成銷售假藥罪。

這,就是很多人認(rèn)為“藥神”可以有的原因。但是,“藥神”,頭上的“達(dá)摩克斯之劍”,并非只有“銷售假藥罪”這一把。

二、無藥品許可證,非法經(jīng)營罪的風(fēng)險

新版《藥品管理法》第五十一條,延續(xù)了舊版《藥品管理法》關(guān)于藥品經(jīng)營許可的規(guī)定,即從事藥品批發(fā)、零售活動,均應(yīng)當(dāng)取得藥品經(jīng)營許可證。

就鄧世運(yùn)律師過去幾年接觸的多起因為銷售國內(nèi)未批的境外合法藥品被判銷售假藥罪的案件,絕大部分案件的當(dāng)事人都沒有取得藥品經(jīng)營許可證。在新版《藥品管理法》施行后,此類行為,雖然不再構(gòu)成銷售假藥罪,但是可能會觸犯非法經(jīng)營罪。

違反國家藥品管理法律法規(guī),未取得或者使用偽造、變造的藥品經(jīng)營許可證,非法經(jīng)營藥品,情節(jié)嚴(yán)重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營罪定罪處罰?!蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第七條。

三、行政處罰,罰款起點150萬!

除了“新”意滿滿,新版《藥品管理法》也是“嚴(yán)”字當(dāng)頭,明顯加大了對藥品違法行為的處罰力度。

新版《藥品管理法》第九十八條第四款規(guī)定,“禁止未取得藥品批準(zhǔn)證明文件生產(chǎn)、進(jìn)口藥品?!?/p>

《藥品管理法》第一百二十四條第一款進(jìn)一步規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任,包括沒收銷售的藥品和違法所得,并處藥品貨值金額十五倍以上三十倍以下的罰款,貨值金額不足十萬的,按十萬元計算。這樣的話,罰款的起點就是150 萬。

行文至此,我們可以發(fā)現(xiàn),新版《藥品管理法》施行后,銷售國內(nèi)未批的境外合法藥品,雖然不會有觸犯銷售假藥罪的風(fēng)險,但是如果無藥品經(jīng)營許可證,將有可能觸犯非法經(jīng)營罪,即使有藥品經(jīng)營許可證,也可能面臨非常嚴(yán)厲的行政處罰。

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