當(dāng)事人：原告：徐某；被告：金某甲。

原告徐某、被告金某甲于2012年上半年經(jīng)人介紹相識(shí)后定親，某年某月某日辦理結(jié)婚登記手續(xù)，某年某月某日生育兒子金某乙?；楹蠓蚱揸P(guān)系一度尚可，2004年6月起由于被告經(jīng)常參與賭博，不照顧家庭，導(dǎo)致夫妻關(guān)系緊張，雙方時(shí)有爭(zhēng)吵，經(jīng)原告勸說(shuō)無(wú)效，導(dǎo)致矛盾激化。原告曾于2015年3月起訴要求離婚，后法院判決駁回了原告的離婚訴訟請(qǐng)求。此后，夫妻關(guān)系一度緩和，但由于被告仍參與賭博，并導(dǎo)致債主上門(mén)催討賭債，故原告于2015年6月回娘家居住，開(kāi)始與被告分居生活。2015年8月1日，雙方曾協(xié)議離婚，但因被告反悔未辦理離婚登記手續(xù)。同年8月29日，原告第二次起訴要求離婚，法院于9月22日再次判決駁回了原告的離婚訴訟請(qǐng)求。此后，原、被告仍分居生活，夫妻關(guān)系沒(méi)有改善。原、被告無(wú)夫妻共同財(cái)產(chǎn)，無(wú)夫妻共同債權(quán)債務(wù)；在原、被告分居生活后，婚生子金某乙一直隨被告生活，平時(shí)主要由被告的父母照顧生活；現(xiàn)原告在服裝廠工作，月收入為2000元左右。

原告訴稱(chēng)：原告徐某起訴要求判決原告徐某、被告金某甲離婚，并判令婚生子金某乙由被告撫養(yǎng)，原告每月承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)200元，依法處理夫妻財(cái)產(chǎn)。

被告辯稱(chēng)：被告不同意離婚，希望原告再給予被告半年的時(shí)間，被告愿意改正缺點(diǎn)，并相信自己可以改好。

【審理要覽】

法院認(rèn)為，原、被告婚姻關(guān)系存續(xù)時(shí)間較長(zhǎng)，有較好的感情基礎(chǔ)，發(fā)生矛盾的主要原因是被告經(jīng)常參與賭博，導(dǎo)致夫妻矛盾不斷加劇，在法院第二次判決不準(zhǔn)離婚后，原、被告仍分居生活，夫妻關(guān)系未能得到改善，喪失了和好的機(jī)會(huì)，至今夫妻分居已近2年，雖然被告保證改正缺點(diǎn)，但原告仍堅(jiān)持要求離婚，應(yīng)認(rèn)定夫妻感情已經(jīng)徹底破裂，對(duì)原告的離婚訴訟請(qǐng)求予以準(zhǔn)許。

至于婚生子金某乙的撫養(yǎng)問(wèn)題，由于在原、被告分居生活后，婚生子一直隨被告生活，平時(shí)主要由被告的父母照顧生活，故婚生子隨被告生活更加適宜，但原告應(yīng)負(fù)擔(dān)婚生子的部分撫養(yǎng)費(fèi)，撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額根據(jù)原告的負(fù)擔(dān)能力以及當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平酌情予以確定。判決：（1）準(zhǔn)予原告徐某與被告金某甲離婚；（2）婚生子金某乙隨被告金某甲生活，自本判決生效之日起至其18周歲止，婚生子金某乙的教育費(fèi)由原、被告各半負(fù)擔(dān)，原告徐某每月負(fù)擔(dān)其生活費(fèi)500元，支付方法：教育費(fèi)憑發(fā)票按實(shí)結(jié)算，原告在每年的12月底前支付當(dāng)年度的教育費(fèi)；原告在每年的8月底前支付當(dāng)年度的生活費(fèi)。

【裁判思路】

1.同類(lèi)案件處理要點(diǎn)

（1）撫養(yǎng)費(fèi)如何給付應(yīng)當(dāng)首先由父母雙方協(xié)議，或者經(jīng)人民法院調(diào)解，當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的，按照協(xié)議確定。但為保護(hù)子女的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)對(duì)協(xié)議是否損害子女合法權(quán)益進(jìn)行審查。

（2）對(duì)于有固定收入的，撫養(yǎng)費(fèi)一般可按其月總收入的20%~30%給付。負(fù)擔(dān)兩個(gè)以上子女撫養(yǎng)費(fèi)的，比例可適當(dāng)提高。工資總額的計(jì)算，應(yīng)當(dāng)包括工資、較固定的獎(jiǎng)金、崗位補(bǔ)貼等。對(duì)于無(wú)固定收入的，撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額可依據(jù)其當(dāng)年總收入或其所處同行業(yè)的平均收入。

（3）對(duì)一方無(wú)經(jīng)濟(jì)收入或者下落不明的，可用其財(cái)物折抵子女撫養(yǎng)費(fèi)。

（4）有工資收入的，應(yīng)按月或定期給付現(xiàn)金。對(duì)于一方要求一次性給付的要慎重處理，確有必要采取一次性給付的，要注意掌握條件。以下情況可以一次性給付：一是出國(guó)、出境人員；二是有能力一次性支付的個(gè)體工商戶(hù)、專(zhuān)業(yè)承包戶(hù)、私營(yíng)企業(yè)業(yè)主等人員；三是下落不明的一方以財(cái)產(chǎn)折抵的；四是雙方自愿、協(xié)商一致的。

2.相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)提示

（1）撫養(yǎng)費(fèi)以定期給付為原則，只有特殊情況下，人民法院才支持一次性給付撫養(yǎng)費(fèi)的請(qǐng)求。

（2）離婚訴訟中，夫妻一方如果沒(méi)有充分證據(jù)證實(shí)雙方已經(jīng)分居，對(duì)于支付起訴前的撫養(yǎng)費(fèi)的請(qǐng)求，人民法院不予支持。

（3）當(dāng)事人在離婚協(xié)議中僅約定子女由一方撫養(yǎng)，放棄撫養(yǎng)費(fèi)請(qǐng)求權(quán)，一方在協(xié)議離婚后以子女名義起訴請(qǐng)求另一方負(fù)擔(dān)協(xié)議離婚后至其起訴前的撫養(yǎng)費(fèi)的，人民法院不予支持。

（4）協(xié)議離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的一方未履行約定的給付撫養(yǎng)費(fèi)義務(wù)，另一方以子女名義起訴請(qǐng)求該方負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)注意2年的訴訟時(shí)效，避免出現(xiàn)超過(guò)訴訟時(shí)效而不被支持的風(fēng)險(xiǎn)。

【裁判規(guī)則】

1.法律法規(guī)

《婚姻法》（2001年4月28日修正）

第二十一條父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。

父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時(shí)，未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。

子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，無(wú)勞動(dòng)能力的或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。

禁止溺嬰、棄嬰和其他殘害嬰兒的行為。

第三十七條離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部，負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長(zhǎng)短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。

關(guān)于子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過(guò)協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。

2.司法解釋

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬罚ǚㄡ專(zhuān)?001］30號(hào)）

第二十一條婚姻法第二十一條所稱(chēng)“撫養(yǎng)費(fèi)”，包括子女生活費(fèi)、教育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等費(fèi)用。

3.司法解釋性質(zhì)文件

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》（法發(fā)\[1993\]30號(hào)）

7.子女撫育費(fèi)的數(shù)額，可根據(jù)子女的實(shí)際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平確定。

有固定收入的，撫育費(fèi)一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負(fù)擔(dān)兩個(gè)以上子女撫育費(fèi)的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過(guò)月總收入的百分之五十。

無(wú)固定收入的，撫育費(fèi)的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定。

有特殊情況的，可適當(dāng)提高或降低上述比例。

8.撫育費(fèi)應(yīng)定期給付，有條件的可一次性給付。

9.對(duì)一方無(wú)經(jīng)濟(jì)收入或者下落不明的，可用其財(cái)物折抵子女撫育費(fèi)。

10.父母雙方可以協(xié)議子女隨一方生活并由撫養(yǎng)方負(fù)擔(dān)子女全部撫育費(fèi)。但經(jīng)查實(shí)，撫養(yǎng)方的撫養(yǎng)能力明顯不能保障子女所需費(fèi)用，影響子女健康成長(zhǎng)的，不予準(zhǔn)許。

11.撫育費(fèi)的給付期限，一般至子女十八周歲為止。

十六周歲以上不滿(mǎn)十八周歲，以其勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源，并能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降模改缚赏Ｖ菇o付撫育費(fèi)。

12.尚未獨(dú)立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有給付能力的，仍應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫育費(fèi)：

（1）喪失勞動(dòng)能力或雖未完全喪失勞動(dòng)能力，但其收入不足以維持生活的；

（2）尚在校就讀的；

（3）確無(wú)獨(dú)立生活能力和條件的。

21.對(duì)拒不履行或妨害他人履行生效判決、裁定、調(diào)解中有關(guān)子女撫養(yǎng)義務(wù)的當(dāng)事人或者其他人，人民法院可依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百零二條的規(guī)定采取強(qiáng)制措施。

4.地方司法文件

《廣東省高級(jí)人民法院全省民事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（粵高法\[2012\]240號(hào)）

（四）關(guān)于離婚案件中子女撫養(yǎng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的確定問(wèn)題

66.對(duì)子女的撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)根據(jù)父母生活所在地（城鎮(zhèn)或農(nóng)村）的標(biāo)準(zhǔn)確定，具體數(shù)額應(yīng)依據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第7條和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返诙粭l的規(guī)定確定。

《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的裁判指引》（2014年5月21日修訂）

四十四、離婚訴訟中，夫妻一方以另一方長(zhǎng)期拒付撫養(yǎng)費(fèi)為由請(qǐng)求另一方支付起訴前的撫養(yǎng)費(fèi)的，人民法院不予支持，但有證據(jù)證明夫妻確實(shí)已分居的除外。

當(dāng)事人在離婚訴訟中放棄提出撫養(yǎng)費(fèi)請(qǐng)求，離婚判決書(shū)也未明確撫養(yǎng)費(fèi)負(fù)擔(dān)，離婚判決生效后，直接撫養(yǎng)方以子女名義起訴請(qǐng)求另一方負(fù)擔(dān)離婚判決后至其起訴前的撫養(yǎng)費(fèi)的，人民法院不予支持。

當(dāng)事人在離婚協(xié)議中僅約定子女由一方撫養(yǎng)，放棄撫養(yǎng)費(fèi)請(qǐng)求權(quán)，一方在協(xié)議離婚后以子女名義起訴請(qǐng)求另一方負(fù)擔(dān)協(xié)議離婚后至其起訴前的撫養(yǎng)費(fèi)的，人民法院不予支持。

當(dāng)事人在離婚協(xié)議中已經(jīng)約定撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額，不直接撫養(yǎng)子女的一方未履行給付義務(wù)，另一方以子女名義起訴請(qǐng)求該方負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)的，人民法院應(yīng)予支持；但協(xié)議已經(jīng)明確約定撫養(yǎng)費(fèi)給付期限，對(duì)于當(dāng)事人超過(guò)訴訟時(shí)效的主張，人民法院不予支持。

【專(zhuān)家視點(diǎn)】

1.父母意思自治確定子女撫養(yǎng)費(fèi)的弊端在于，法院和婚姻登記機(jī)關(guān)不對(duì)當(dāng)事人自愿達(dá)成的撫養(yǎng)子女的協(xié)議，按照是否符合當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平，父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和子女的實(shí)際需要進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。司法實(shí)踐中出現(xiàn)了夫妻一方，為了達(dá)到個(gè)人離婚的目的，或多分財(cái)產(chǎn)的目的或?yàn)榱诉_(dá)到占有孩子的目的，不顧自身經(jīng)濟(jì)條件放棄對(duì)方支付撫養(yǎng)費(fèi)，而事后又由于種種原因或無(wú)力撫養(yǎng)子女或不愿自行撫養(yǎng)子女，導(dǎo)致子女生活處于困境。所以，正是由于我國(guó)立法及司法實(shí)踐在離婚協(xié)議的審查方面存在這樣的漏洞，才導(dǎo)致了現(xiàn)實(shí)生活中許多子女撫養(yǎng)費(fèi)的支付成為不可能，從而無(wú)法真正保障離異家庭未成年子女的生活和受教育。

——王桂玲：《我國(guó)司法實(shí)踐中未成年子女撫養(yǎng)費(fèi)之反思》，載《山東審判》2015年第5期。

2.離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部。負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長(zhǎng)短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。父母對(duì)子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的負(fù)擔(dān)，給付的期限、辦法和費(fèi)用的變更等，一般應(yīng)根據(jù)子女的實(shí)際需要、父母負(fù)擔(dān)和當(dāng)?shù)氐纳钏泛侠淼赜枰越鉀Q。