內(nèi)蒙古財(cái)經(jīng)大學(xué)法律援助工作站2017-06-08 02:33

司法實(shí)踐中，非法經(jīng)營汽油可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪，而非法經(jīng)營柴油是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪一直存在爭論。

案例呈現(xiàn)

“前段時間，成品油市場專項(xiàng)整治后，顧客增多了。”昨日，在武夷山一家正規(guī)加油站內(nèi)，經(jīng)營者徐峰告訴記者，此前，由于受非法經(jīng)營成品油行為的沖擊，店里顧客寥寥。“不合格柴油價格低，搶走了很多顧客。曾經(jīng)有幾個月，我們加油站連一升柴油都沒賣出去。”

據(jù)了解，來歷不明的成品油質(zhì)量不穩(wěn)定、雜質(zhì)多，長期使用對車輛發(fā)動機(jī)損害較大，尾氣排放幾乎達(dá)不到國家規(guī)定的環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)，容易造成環(huán)境污染。但是，記者走訪了市內(nèi)多個加油站，發(fā)現(xiàn)許多司機(jī)對來歷不明成品油的危害并不了解。駕校教練蔡先生說:“我對油品的質(zhì)量沒概念，反正哪里的價格低就在哪加油。”

業(yè)內(nèi)人士表示，來歷不明的成品油多為燃料油蒸餾制造，一般儲存周期只有20天左右，過后會迅速氧化，顏色變黑;其次是硫含量超標(biāo)。還有一些來歷不明的成品油為白油料摻兌走私紅油制成。

不久前，監(jiān)管部門對我市無證加油站的油品進(jìn)行抽查顯示，44批次抽檢樣品中，僅有4批次合格，不合格率超90%。有關(guān)部門表示，車輛使用這些不符合國家標(biāo)準(zhǔn)的油品易產(chǎn)生爆震，造成機(jī)械強(qiáng)烈磨損。此外，這些油品生成的沉淀物和膠質(zhì)，會使汽車過濾器堵塞、使活塞粘結(jié)和加大磨損。并且，來歷不明的成品油含量過高，會明顯地增加顆粒物(PM)排放，使柴油排放系統(tǒng)效率降低，甚至失效。對此，貨車司機(jī)王成葉深有體會:“我就是使用劣質(zhì)油的受害者，以前因?yàn)樨澅阋耍诮鞯囊粋€私人加油站加過油，油品質(zhì)量差，常常導(dǎo)致貨車的柴油濾芯網(wǎng)堵塞，損失慘重。”

為了確保我市成品油市場的健康有序，從今年5月起，我市開展成品油市場專項(xiàng)整治行動以來，打擊油品非法經(jīng)營專項(xiàng)行動取得不小成果。截至目前，共立案查處非法經(jīng)營成品油行為132起，查扣油品3394多噸，查貨涉嫌販運(yùn)走私油罐車102輛，取締黑加(儲)油站(點(diǎn))43處，鏟除黑油罐61個，組織抽樣送檢162批次。

“專項(xiàng)行動重點(diǎn)是對油品販運(yùn)車輛、成品油市場主體、油品零售終端等加強(qiáng)排查和監(jiān)測，協(xié)調(diào)檢測機(jī)構(gòu)開展油品抽樣送檢工作。”工商部門負(fù)責(zé)人表示，“要杜絕來歷不明的成品油充斥市場的問題，更需要市民的配合，消費(fèi)者切勿貪小失大。”

爭議觀點(diǎn)

一、不構(gòu)成犯罪觀點(diǎn)

銷售柴油的行為觸犯的《成品油市場管理辦法》,屬于商務(wù)部的部門規(guī)章不是行政法規(guī)?！冻善酚褪袌龉芾磙k法》屬于部門規(guī)章,不是行政法規(guī)。柴油不是“法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品”。

銷售柴油的行為沒有觸犯國務(wù)院的《危險化學(xué)品安全管理?xiàng)l例 》。該《條例 》第三條第二款規(guī)定:危險化學(xué)品目錄,由國務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門會同國務(wù)院工業(yè)和信息化、公安、環(huán)境保護(hù)、衛(wèi)生、質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫、交通運(yùn)輸、鐵路、民用航空、農(nóng)業(yè)主管部門,根據(jù)化學(xué)品危險特性的鑒別和分類標(biāo)準(zhǔn)確定、公布,并適時調(diào)整。而國家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局公布的《危險化學(xué)品名錄》中沒有柴油。

銷售柴油的行為不屬于刑法第225條第四項(xiàng)所稱的“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”。對“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”的具體含義,全國人大及其常委會無立法解釋、最高人民法院、最高人民檢察院也沒有司法解釋明確列舉,如果對無《危險化學(xué)品經(jīng)營許可證》、《成品油零售經(jīng)營批準(zhǔn)證書》、營業(yè)執(zhí)照而銷售柴油的行為追究刑事責(zé)任,違背了罪刑法定原則。

二、構(gòu)成犯罪觀點(diǎn)

對于柴油的經(jīng)營資質(zhì)許可，行政許可法(全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律)雖然未做明確規(guī)定，但行政許可法十四條第二款規(guī)定國務(wù)院可采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可。國務(wù)院2004年出臺的《國務(wù)院對確需保留的行政審批項(xiàng)目設(shè)定行政許可的決定》就將“石油成品油批發(fā)、倉儲、零售經(jīng)營資格審批”列入其中，明確設(shè)定行政許可。同時，該決定也規(guī)定“國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)對實(shí)施本決定所列各項(xiàng)行政許可的條件等作出具體規(guī)定，并予以公布”。2006年國務(wù)院商務(wù)部公布《成品油市場管理辦法》，對成品油經(jīng)營資格條件、程序等進(jìn)行具體化規(guī)定。由此也可以看出，商務(wù)部頒布《成品油市場管理辦法》是對國務(wù)院決定的細(xì)化，整個成品油的經(jīng)營許可早在2004年已經(jīng)由國務(wù)院以決定的形式認(rèn)定屬于行政審批經(jīng)營的許可范圍之內(nèi)。作為成品油一類的柴油，其經(jīng)營許可當(dāng)然屬于國務(wù)院以決定設(shè)定的行政許可。

實(shí)務(wù)判例

無罪判例(較少)

比較典型的是:湖南省邵陽市中級人民法院國 家 賠 償 決 定 書(2014)邵中法賠字第2號:湖南省高級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，張某某伙同姜中秋、李某乙等人銷售零號柴油雖屬無證經(jīng)營，但零號柴油并非“法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營專賣物品或其他限制買賣物品”，且其銷售對象基本限于為某公司提供運(yùn)輸?shù)呢涇囁緳C(jī)，并進(jìn)行了臨時稅務(wù)登記及繳納稅金，也不符合“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”，故該行為不符合非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件，不應(yīng)認(rèn)定為非法經(jīng)營罪。