打官司就是打證據(jù),這是個(gè)證據(jù)為王的時(shí)代。 在訴訟中有時(shí)有些直接證據(jù)很難取得(如書面簽字的欠條等),缺乏證據(jù)的時(shí)候,再厲害的律師也是“巧婦難為無米之炊”。 由于電話錄音是在對方不知情或者不知道你的真實(shí)意圖的情況下進(jìn)行的,對方不會(huì)防范或者警惕性不強(qiáng),因此取證比較容易。 在實(shí)踐中,自己錄音和指導(dǎo)當(dāng)事人錄音,是律師的必備技能。在證據(jù)不足或者沒有證據(jù)的情況下,不妨考慮考慮這種方式。 有人可能會(huì)有疑問,電話錄音能作為證據(jù)使用嗎?偷偷錄音不違法嗎? 律師告訴你:合法取得的電話錄音是有效的。 雖然《最高人民法院關(guān)于未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄音取得的資料能否作為證據(jù)使用問題的批復(fù)》(法復(fù)〔1995〕2號)中說未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話,系不合法行為,不能作為證據(jù)使用。 但是后來《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定,合法取得的私自的錄音證據(jù),法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力。 也就是說打電話時(shí)候偷偷錄音是合法的!錄到的證據(jù)能作為證據(jù)使用!對此最高院也已經(jīng)有過相關(guān)判例了。 然而!在實(shí)踐中許多人雖然偷偷錄音,但是往往因?yàn)楦鞣N原因,根本不能作為證據(jù)使用,原因在于不懂電話錄音的技巧。 筆者在多起訴訟案件中,通過電話錄音,讓缺乏證據(jù)甚至沒有證據(jù)的當(dāng)事人獲得了勝訴,在此總結(jié)電話錄音中的幾個(gè)技巧: 1 誰來錄音 ? 錄音的人最好是當(dāng)事人自己,原因在于相對方對當(dāng)事人警惕性低,沒有防備,容易講實(shí)話。而一般人一聽到律師,就馬上有一種警惕性,可能電話就直接掛掉了。 當(dāng)然有的律師可能會(huì)說,我不說我是律師不就行了。這個(gè)確實(shí)也是一種方式,可以以朋友的立場,去打電話錄音。但注意最好不用自己微信號的手機(jī)號碼打,因?yàn)楝F(xiàn)在手機(jī)號碼基本上是關(guān)聯(lián)微信的,對方微信一搜,看到你的頭像和朋友圈就知道你是律師了,那可能錯(cuò)失錄取關(guān)鍵證據(jù)的最佳時(shí)機(jī)。 因此,律師應(yīng)當(dāng)盡量讓當(dāng)事人自己錄,自己則負(fù)責(zé)指導(dǎo),出具書面的錄音模板,提示當(dāng)事人錄取關(guān)鍵信息。 2 找誰錄? 找誰錄音,肯定是找糾紛的本人,比如在民間借貸中,錄取的是債務(wù)人本人,而不能是他的家人。 如果被告是公司,那么最好是法定代表人,或者是項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。工作人員在特定情況下也可以,但一般只能作為輔助證據(jù)。 實(shí)踐中有人不承認(rèn)被錄音人是他本人,這時(shí)可以申請進(jìn)行司法鑒定。或者可以嘗試到營業(yè)廳為被錄音的人繳納20塊錢電話費(fèi),同時(shí)打印出發(fā)票,就可以證明該電話的使用人是誰(所以如果被莫名其妙交了電話費(fèi),就要小心了?。?/p> 有些地方需要本人才出具繳費(fèi)發(fā)票,實(shí)在沒辦法的話,就只能申請法院到移動(dòng)等公司調(diào)取相關(guān)記錄。 3 錄什么? 實(shí)踐中,許多人錄音最大的毛病就是目的性不強(qiáng),要錄的信息沒錄到,亂七八糟的倒是錄了一堆。 舉個(gè)例子,如果是借款,我們要錄的肯定是什么時(shí)間,對方找我們借了多少錢,要具體到個(gè)位數(shù)。但是對方不會(huì)自己說啊,一般我們都是采取反問的方式,對方只要說個(gè)嗯,沒錯(cuò),就可以了。 因此錄音的時(shí)候,注意多用反問句?!揪唧w看最后的模板】只要錄到我們要的內(nèi)容,及時(shí)掛掉電話?!狙远啾厥А?/p> 4 電話錄音可以剪輯嗎? 有人錄音過程中,因?yàn)椴欢浺艏记?,錄了一大堆,最后就自己剪輯了有用的部分。這樣做可以嗎? 律師告訴你:不行! 根據(jù)法律規(guī)定:錄音證據(jù)應(yīng)當(dāng)未被剪接、剪輯或者偽造,前后連接緊密,內(nèi)容未被篡改,具有客觀真實(shí)性和連貫性。這時(shí)候就算內(nèi)容再具體,也無法被當(dāng)做證據(jù)使用。 5 電話錄音要注意語氣 錄音時(shí)應(yīng)注意言行,談話時(shí)態(tài)度、語氣一定要和善。為什么呢,這主要是因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定,被錄音者必須不是在被逼、被脅迫的情況下錄音的,如果被認(rèn)定為有脅迫可能的,錄音可能就沒法用。 實(shí)踐中我們一般錄音也不要用吵架的方式去錄,盡量控制自己的脾氣,以協(xié)商的方式與對方溝通。 6 電話錄音一定要留原件! 實(shí)踐中很多人電話錄音之后,拷貝到電腦上或者發(fā)送給律師后,就把自己手機(jī)上的原件刪了。 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,錄音證據(jù)如果對方有異議時(shí),法院或者鑒定機(jī)構(gòu)會(huì)要求您出示原始錄音材料,否則錄音作為證據(jù)的證明力將有問題。 這里就要注意到一個(gè)細(xì)節(jié),原本電話錄音是原件,拷貝到電腦或者刻到光盤,就不是原件了! 另外錄音完畢后要整理成書面材料,并刻制成光盤(法院需要)。 7 電話錄音可以公證 《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定,經(jīng)過公證的證據(jù)證明力高于一般的證據(jù)。公證的錄音可以被法院認(rèn)定沒有經(jīng)過剪接,另外公證費(fèi)用也不高。 因此實(shí)踐中可以事先聯(lián)系好公證處,在公證員面前撥打電話并錄音,公證處會(huì)出具《證據(jù)保全公證書》。 但這種方式也有風(fēng)險(xiǎn),如果有時(shí)候沒錄到關(guān)鍵信息,公證員是退你錢呢?還是不退你錢呢? 學(xué)習(xí)了以上電話錄音的技巧,我們就以民間借貸糾紛為例,教大家怎么錄音。 【案情】2019年1月1日,張三找李四借款12000元,約定一個(gè)月后還錢?,F(xiàn)在都2019年4月份了,張三還不還。李四這下著急了,當(dāng)初因?yàn)槭呛门笥眩B借條都沒寫,現(xiàn)在也沒法起訴啊。 在律師指導(dǎo)下,李四就可以這樣來錄音: 注意錄音鍵應(yīng)該電話一打出去就開始錄,一定不要不小心沒按到! 李四:喂,張三嗎,我是李四啊。 張三:嗯,是。什么事? 【表明雙方身份】 李四:我跟你協(xié)商一下,之前19年1月你不是找我借了12000元嗎? 【停頓等待對方確認(rèn)】 張三:是啊。 李四:因?yàn)槲易罱脖容^缺錢,你看現(xiàn)在都4月份了,你看這錢什么時(shí)候能還嗎? 張三:我現(xiàn)在也沒錢啊,巴拉巴拉一堆···· 【反正就是不還,可及時(shí)打斷他】 李四:沒事沒事,大家都不容易,我也理解的。我們之前不是因?yàn)橐彩呛门笥崖?,之前也沒寫借條對吧? 【停頓,等待對方確認(rèn)】 張三:對的,沒借條 李四:之前我直接拿的現(xiàn)金給你的,錢你收到了吧,你有空可以給我補(bǔ)個(gè)借條嗎? 張三:收到了,可以啊,補(bǔ)個(gè)借條應(yīng)該的,可以。 李四:好的好的,那你后面有錢了跟我說一聲。先這樣吧。 【錄到了關(guān)鍵信息,可及時(shí)終止】 這樣一份電話錄音,即使沒有借條,回頭李四就可以直接起訴張三咯。 這樣,你學(xué)會(huì)了嗎? |
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