文章來(lái)源于： 滌新資本論

在我國(guó)，采用VIE架構(gòu)在香港或者美國(guó)上市的中國(guó)公司，總市值已近萬(wàn)億美元，其中不乏阿里巴巴、小米、美團(tuán)等大家耳熟能詳?shù)墓尽Ｄ敲粗袊?guó)境內(nèi)公司赴海外上市有哪些路徑？，為什么要搭建VIE架構(gòu)？什么是VIE架構(gòu)？搭建VIE架構(gòu)有哪些好處？怎樣構(gòu)建VIE架構(gòu)呢？

為什么要搭建VIE架構(gòu)？

中國(guó)境內(nèi)企業(yè)赴海外上市，一般有兩種路徑：一種是直接赴海外上市，最常見(jiàn)的就是H股；另一種是以離岸公司的形式赴海外上市，也就是紅籌形式。

1H股形式

H股指那些經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)并實(shí)現(xiàn)香港上市的注冊(cè)在中國(guó)大陸的企業(yè)。中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)H股上市政策較為支持，需時(shí)較短，手續(xù)較直接，也不需要為搭建海外架構(gòu)而進(jìn)行大量的公司重組。

可是H股上市實(shí)體為在中國(guó)注冊(cè)的股份有限公司，未來(lái)公司在股份轉(zhuǎn)讓或其他企業(yè)行為方面，受國(guó)內(nèi)法規(guī)的限制較多。

2紅籌形式

紅籌上市，可以理解為是境內(nèi)企業(yè)的境外間接上市，主要指中國(guó)企業(yè)的主營(yíng)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)在境內(nèi)，通過(guò)在境外注冊(cè)離岸公司，以境外離岸公司的名義在境外交易所掛牌上市。

與H股上市相比，香港證監(jiān)會(huì)對(duì)于紅籌形式上市的規(guī)定較為寬松，上市費(fèi)用也更低；另外，上市后再次集資的能力也更強(qiáng)——企業(yè)上市半年后，便可發(fā)行新股再集資；更為重要的是，以紅籌股形式上市，原有股東套現(xiàn)比H股要容易得多(在香港主板上市，大股東在上市6個(gè)月后，可出售其招股章程中所列載、由其實(shí)際擁有的股份)。

為何要設(shè)立VIE架構(gòu)？

VIE模式(Variable Interest Entities，直譯為“可變利益實(shí)體”)，又稱“協(xié)議控制模式”。

在此模式下，境外離岸公司不直接收購(gòu)境內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體，而是在境內(nèi)投資設(shè)立一家外商投資企業(yè)，為國(guó)內(nèi)實(shí)體企業(yè)提供壟斷性咨詢、管理等服務(wù)。

國(guó)內(nèi)實(shí)體企業(yè)將其利潤(rùn)，以“服務(wù)費(fèi)”的方式支付給外商獨(dú)資企業(yè)。同時(shí)，外商獨(dú)資企業(yè)通過(guò)合同，取得對(duì)境內(nèi)企業(yè)全部股權(quán)的投票表決權(quán)、抵押權(quán)、預(yù)先購(gòu)買權(quán)和經(jīng)營(yíng)控制權(quán)等。而外商投資企業(yè)的股東在海外謀求上市。

我國(guó)在互聯(lián)網(wǎng)、新聞傳媒、教育等特定領(lǐng)域，外資進(jìn)入還是存在一定程度的限制或禁止，這使得傳統(tǒng)紅籌模式無(wú)法適用于限制類和禁止類產(chǎn)業(yè)，加之美國(guó)證監(jiān)會(huì)和香港證券交易所承認(rèn)VIE架構(gòu)，所以VIE架構(gòu)成為了相關(guān)企業(yè)赴海外上市的重要途徑。我國(guó)首個(gè)成功采用VIE架構(gòu)上市的公司是新浪，因此協(xié)議控制模式又被稱為“新浪模式”。

企業(yè)選擇VIE結(jié)構(gòu)要考慮哪些方面？

1

企業(yè)境內(nèi)上市標(biāo)準(zhǔn)較高，用H股模式上市又會(huì)面臨產(chǎn)業(yè)政策限制、關(guān)聯(lián)并購(gòu)審批、WFOE資本金結(jié)匯再投資審批等限制條件。

2

VIE結(jié)構(gòu)可以一定程度上規(guī)避國(guó)內(nèi)法律與監(jiān)管政策對(duì)外資進(jìn)入某些行業(yè)的一些限制，之前需要ICP及SP牌照的互聯(lián)網(wǎng)公司采用VIE結(jié)構(gòu)就主要是出于這方面的考慮。

3

VIE結(jié)構(gòu)方便企業(yè)赴美國(guó)、香港等境外資本市場(chǎng)上市。

4

VIE結(jié)構(gòu)的公司便于接受境外基金的投資。

5

VIE結(jié)構(gòu)中直接接受投資的境外控股公司，一般受英國(guó)和美國(guó)法律的監(jiān)管，較境內(nèi)相關(guān)法律更為完善，在公司治理方面及股東權(quán)利方面可以做出更靈活的安排。

怎樣搭建VIE架構(gòu)在香港上市？

設(shè)立內(nèi)資公司（經(jīng)營(yíng)實(shí)體）

在中國(guó)國(guó)內(nèi)成立一家內(nèi)資公司，這家公司可以經(jīng)營(yíng)外資不被獲準(zhǔn)進(jìn)入的領(lǐng)域，比如互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域，辦理互聯(lián)網(wǎng)出版許可證、網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營(yíng)許可證、網(wǎng)絡(luò)傳播視聽(tīng)節(jié)目許可證等。

設(shè)立離岸公司（上市主體）

在開(kāi)曼或者英屬維爾京群島等地設(shè)立母公司

設(shè)立香港子公司及外商獨(dú)資公司

母公司在香港再設(shè)立一個(gè)或多個(gè)子公司（香港公司設(shè)立這個(gè)環(huán)節(jié)主要為了稅收優(yōu)惠考慮），香港子公司再在中國(guó)國(guó)內(nèi)設(shè)立一家外商獨(dú)資公司。

獨(dú)資公司會(huì)和內(nèi)資公司及其股東簽訂一組協(xié)議，具體包括：《股權(quán)質(zhì)押協(xié)議》、《業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)協(xié)議》、《股權(quán)處置協(xié)議》、《獨(dú)家咨詢和服務(wù)協(xié)議》、《借款協(xié)議》、《配偶聲明》等協(xié)議。

通過(guò)這些協(xié)議，注冊(cè)在開(kāi)曼或者英屬維爾京群島的母公司，最終實(shí)際控制了中國(guó)的內(nèi)資公司，使其可以按照外資母公司的意志經(jīng)營(yíng)內(nèi)資企業(yè)、分配、轉(zhuǎn)移利潤(rùn)，最終在完稅后將經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)轉(zhuǎn)移至境外母公司。

在香港上市

將離岸公司在香港申請(qǐng)上市。

雖然VIE的合法性備受質(zhì)疑，但VIE架構(gòu)實(shí)際上“幫助”外資進(jìn)入傳媒、教育、互聯(lián)網(wǎng)等特殊產(chǎn)業(yè)，使部分高成長(zhǎng)、高風(fēng)險(xiǎn)、受限制的行業(yè)能夠得到國(guó)際資本的投資，繞開(kāi)了海外直接IPO的高財(cái)務(wù)門(mén)檻和其他諸多限制，加速了中國(guó)企業(yè)的海外上市和發(fā)展，也使海外上市成為外資退出并獲得回報(bào)的途徑之一，實(shí)現(xiàn)了多贏的局面。