刑事訴訟法明確規(guī)定，人民檢察院審查批準(zhǔn)逮捕時(shí)，可以詢問(wèn)證人等訴訟參與人，聽(tīng)取辯護(hù)律師的意見(jiàn)。辯護(hù)律師提出要求的，應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取辯護(hù)律師的意見(jiàn)。

辯護(hù)律師介入批捕環(huán)節(jié)，提出專業(yè)性法律意見(jiàn)，能夠最大限度的維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益。書(shū)寫不予批捕的律師意見(jiàn)，需要我們以刑訴法的規(guī)定為基礎(chǔ)，以辯護(hù)律師的專業(yè)技能為支撐，二者有效結(jié)合，方能寫好。

刑訴法79條關(guān)于逮捕的規(guī)定，是刑事律師必須予以熟練掌握的?！皩?duì)有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)，可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候?qū)徤胁蛔阋苑乐拱l(fā)生下列社會(huì)危險(xiǎn)性的，應(yīng)當(dāng)予以逮捕”這是刑訴法關(guān)于逮捕條件的原則性規(guī)定。

即逮捕的三個(gè)必備條件：

1、有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)

2、可能判處徒刑以上刑罰

3、具有社會(huì)危險(xiǎn)性

書(shū)寫不予批捕的律師意見(jiàn)時(shí)，應(yīng)該緊緊圍繞上述規(guī)定而展開(kāi)，特別是刑訴法對(duì)于“社會(huì)危險(xiǎn)性”所列舉的5種情況，這些內(nèi)容需要辯護(hù)律師予以重點(diǎn)關(guān)注：

（1）可能實(shí)施新的犯罪的；

（2）有危害國(guó)家安全、公共安全或者社會(huì)秩序的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的；

（3）可能毀滅、偽造證據(jù)，干擾證人作證或者串供的；

（4）可能對(duì)被害人、舉報(bào)人、控告人實(shí)施打擊報(bào)復(fù)的；

（5）企圖自殺或者逃跑的。

我們發(fā)現(xiàn)，上述條文的表述過(guò)于簡(jiǎn)單且原則，實(shí)踐過(guò)程中幾乎無(wú)法有效操作，對(duì)上述“社會(huì)危險(xiǎn)性”的分析、論證，我們應(yīng)結(jié)合最高人民檢察院、公安部《關(guān)于逮捕社會(huì)危險(xiǎn)性條件若干問(wèn)題的規(guī)定》而展開(kāi)。

在這份文件里，對(duì)“社會(huì)危險(xiǎn)性”作出了更為詳細(xì)的規(guī)定。下面筆者結(jié)合相關(guān)規(guī)定，對(duì)上述五種社會(huì)危險(xiǎn)性逐一予以分析說(shuō)明：

（一）犯罪嫌疑人“可能實(shí)施新的犯罪”，應(yīng)當(dāng)具有下列情形之一：

（1）案發(fā)前或者案發(fā)后正在策劃、組織或者預(yù)備實(shí)施新的犯罪的；

（2）揚(yáng)言實(shí)施新的犯罪的；

（3）多次作案、連續(xù)作案、流竄作案的；

（4）一年內(nèi)曾因故意實(shí)施同類違法行為受到行政處罰的；

（5）以犯罪所得為主要生活來(lái)源的；

（6）有吸毒、賭博等惡習(xí)的；

（7）其他可能實(shí)施新的犯罪的情形。

（二）犯罪嫌疑人“有危害國(guó)家安全、公共安全或者社會(huì)秩序的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”，應(yīng)當(dāng)具有下列情形之一：

（1）案發(fā)前或者案發(fā)后正在積極策劃、組織或者預(yù)備實(shí)施危害國(guó)家安全、公共安全或者社會(huì)秩序的重大違法犯罪行為的；

（2）曾因危害國(guó)家安全、公共安全或者社會(huì)秩序受到刑事處罰或者行政處罰的；

（3）在危害國(guó)家安全、黑惡勢(shì)力、恐怖活動(dòng)、毒品犯罪中起組織、策劃、指揮作用或者積極參加的；

（4）其他有危害國(guó)家安全、公共安全或者社會(huì)秩序的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的情形。

（三）犯罪嫌疑人“可能毀滅、偽造證據(jù)，干擾證人作證或者串供”，應(yīng)當(dāng)具有下列情形之一：

（1）曾經(jīng)或者企圖毀滅、偽造、隱匿、轉(zhuǎn)移證據(jù)的；

（2）曾經(jīng)或者企圖威逼、恐嚇、利誘、收買證人，干擾證人作證的；

（3）有同案犯罪嫌疑人或者與其在事實(shí)上存在密切關(guān)聯(lián)犯罪的犯罪嫌疑人在逃，重要證據(jù)尚未收集到位的；

（4）其他可能毀滅、偽造證據(jù)，干擾證人作證或者串供的情形。

（四）犯罪嫌疑人“可能對(duì)被害人、舉報(bào)人、控告人實(shí)施打擊報(bào)復(fù)”，應(yīng)當(dāng)具有下列情形之一：

（1）揚(yáng)言或者準(zhǔn)備、策劃對(duì)被害人、舉報(bào)人、控告人實(shí)施打擊報(bào)復(fù)的；

（2）曾經(jīng)對(duì)被害人、舉報(bào)人、控告人實(shí)施打擊、要挾、迫害等行為的；

（3）采取其他方式滋擾被害人、舉報(bào)人、控告人的正常生活、工作的；

（4）其他可能對(duì)被害人、舉報(bào)人、控告人實(shí)施打擊報(bào)復(fù)的情形。

（五） 犯罪嫌疑人“企圖自殺或者逃跑”，應(yīng)當(dāng)具有下列情形之一：

（1）著手準(zhǔn)備自殺、自殘或者逃跑的；

（2）曾經(jīng)自殺、自殘或者逃跑的；

（3）有自殺、自殘或者逃跑的意思表示的；

（4）曾經(jīng)以暴力、威脅手段抗拒抓捕的；

（5）其他企圖自殺或者逃跑的情形。

不具有上述情形之一的，則不具有“社會(huì)危險(xiǎn)性”的事實(shí)基礎(chǔ)。有上述情形之一的，還需要相關(guān)證據(jù)、材料予以證明。上述認(rèn)知是我們寫好“不予批捕意見(jiàn)”的前提。

根據(jù)相關(guān)規(guī)定，公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)逮捕犯罪嫌疑人的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)移送證明犯罪嫌疑人具有社會(huì)危險(xiǎn)性的證據(jù)。對(duì)于證明犯罪事實(shí)的證據(jù)能夠證明犯罪嫌疑人具有社會(huì)危險(xiǎn)性的，應(yīng)當(dāng)在提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書(shū)中專門予以說(shuō)明。這需要辯護(hù)律師在批捕環(huán)節(jié)與檢方充分的溝通，了解呈報(bào)批捕時(shí)，當(dāng)事人具有社會(huì)危險(xiǎn)性的理由依據(jù)，進(jìn)而展開(kāi)有效的論述予以回應(yīng)。

對(duì)于偵查機(jī)關(guān)來(lái)說(shuō)，如果證明犯罪事實(shí)的證據(jù)不能證明犯罪嫌疑人具有社會(huì)危險(xiǎn)性的，應(yīng)當(dāng)收集、固定犯罪嫌疑人具備社會(huì)危險(xiǎn)性條件的證據(jù)，并在提請(qǐng)逮捕時(shí)隨卷移送。所以，辯護(hù)律師應(yīng)該重點(diǎn)對(duì)犯罪嫌疑人不具有“社會(huì)危險(xiǎn)性”的證明材料予以充分關(guān)注。

刑訴法明確規(guī)定，辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。這就需要辯護(hù)律師在批捕環(huán)節(jié)，不但要適時(shí)提出不予批捕的意見(jiàn)，而且要結(jié)合法律規(guī)定認(rèn)真分析、論證，必要時(shí)提供相關(guān)材料予以佐證。只有詳細(xì)的、有針對(duì)性的分析、論證，我們書(shū)寫的不予批捕的意見(jiàn)方能被檢方采納，進(jìn)而有效維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益。