國家住建部于2019年1月3日印發(fā)的《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查出管理辦法》（建市規(guī)[2019]1號文）第八條規(guī)定“存在下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為轉(zhuǎn)包，但有證據(jù)證明屬于掛靠或者其他違法行為的除外：（一）承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形）或個(gè)人施工的……”盡管，早在2017年人大法工委發(fā)布的《對建造施工企業(yè)母公司承接工程后交由子公司實(shí)施是否屬于轉(zhuǎn)包以及行政處罰兩年追溯期認(rèn)定法律適用問題的意見》（法工辦發(fā)[2017]223號），已經(jīng)對該種情況有所提及，但是并未直白的指出“括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形”也屬于違法轉(zhuǎn)包。因此，該辦法一出臺，對各大型建筑集團(tuán)均造成了較大影響，大型建筑集團(tuán)，均不程度存在著在施或?qū)⒁袠?biāo)的項(xiàng)目中，若以母公司名義承接的項(xiàng)目，子公司履約的情況，由此導(dǎo)致將面臨被認(rèn)定為違法轉(zhuǎn)包風(fēng)險(xiǎn)。針對這一現(xiàn)狀，本文拋磚引玉，邀請大家共同研討對該風(fēng)險(xiǎn)的防控方案。

我國現(xiàn)行的建筑法、合同法、招投標(biāo)法等法律法規(guī)中均對違法轉(zhuǎn)包行為做了禁止性規(guī)定，在此對現(xiàn)行的相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行梳理匯總。

（一）禁止轉(zhuǎn)包的法律依據(jù)

1.《合同法》第272條：“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。 ”

2.《建筑法》第28條：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！?/p>

3.《招標(biāo)投標(biāo)法》第48條“中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)，完成中標(biāo)項(xiàng)目。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項(xiàng)目，也不得將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。”

4.《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第59條“中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)，完成中標(biāo)項(xiàng)目。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項(xiàng)目，也不得將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓?！?/p>

5.《對建造施工企業(yè)母公司承接工程后交由子公司實(shí)施是否屬于轉(zhuǎn)包以及行政處罰兩年追溯期認(rèn)定法律適用問題的意見》（法工辦發(fā)[2017]223號）

6.《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查出管理辦法》第3條“本辦法所稱的發(fā)包與承包違法行為具體是指違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為”。

7.《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第25條“施工單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位的名義承攬工程。施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程?！?/p>

第78條“本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為?！?/p>

（二）轉(zhuǎn)包的法律風(fēng)險(xiǎn)

在對上述法律法規(guī)針對“轉(zhuǎn)包”的禁止性規(guī)定的同時(shí)，也規(guī)定了違法轉(zhuǎn)包行為發(fā)生時(shí)的違法成本，主要體現(xiàn)為：一是經(jīng)濟(jì)上的直接損失，例如沒收違法所得，罰款等；二是經(jīng)濟(jì)上的預(yù)期損失，例如停業(yè)整頓、限制其參加工程投標(biāo)活動(dòng)、承攬新的工程項(xiàng)目等；三是行政上的處罰，例如降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書、吊銷營業(yè)執(zhí)照等。主要法律規(guī)定如下：

1.《建筑法》第67條“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。

2.承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！?/p>

3.《招標(biāo)投標(biāo)法》第58條“中標(biāo)人將中標(biāo)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人的，將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的，違反本法規(guī)定將中標(biāo)項(xiàng)目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，轉(zhuǎn)讓、分包無效，處轉(zhuǎn)讓、分包項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；可以責(zé)令停業(yè)整頓；情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照?！?/p>

4.《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第76條“中標(biāo)人將中標(biāo)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人的，將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的，違反招標(biāo)投標(biāo)法和本條例規(guī)定將中標(biāo)項(xiàng)目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，轉(zhuǎn)讓、分包無效，處轉(zhuǎn)讓、分包項(xiàng)目金額5‰以上10‰以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；可以責(zé)令停業(yè)整頓；情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照?！?/p>

5.《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第六十二條　違反本條例規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察、設(shè)計(jì)單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)百分之二十五以上百分之五十以下的罰款；對施工單位處工程合同價(jià)款百分之零點(diǎn)五以上百分之一以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。

6.《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查出管理辦法》（建市規(guī)[2019]1號文）第15條“縣級以上人民政府住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門對本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)現(xiàn)的違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行調(diào)查，按照本辦法進(jìn)行認(rèn)定，并依法予以行政處罰。（二）對認(rèn)定有轉(zhuǎn)包、違法分包違法行為的施工單位，依據(jù)《中華人民共和國建筑法》第六十七條、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第六十二條規(guī)定進(jìn)行處罰。（五）對建設(shè)單位、施工單位給予單位罰款處罰的，依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十三條、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十九條、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第六十四條規(guī)定，對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員進(jìn)行處罰。（六）對認(rèn)定有轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠、轉(zhuǎn)讓出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程等違法行為的施工單位，可依法限制其參加工程投標(biāo)活動(dòng)、承攬新的工程項(xiàng)目，并對其企業(yè)資質(zhì)是否滿足資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)條件進(jìn)行核查，對達(dá)不到資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求的限期整改，整改后仍達(dá)不到要求的，資質(zhì)審批機(jī)關(guān)撤回其資質(zhì)證書。

對2年內(nèi)發(fā)生2次及以上轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠、轉(zhuǎn)讓出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程的施工單位，應(yīng)當(dāng)依法按照情節(jié)嚴(yán)重情形給予處罰。（七）因違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等違法行為導(dǎo)致發(fā)生質(zhì)量安全事故的，應(yīng)當(dāng)依法按照情節(jié)嚴(yán)重情形給予處罰?！?/p>

（三）轉(zhuǎn)包的具體表現(xiàn)形式

盡管在《建筑法》、《合同法》《招標(biāo)投標(biāo)法》等法律中均對轉(zhuǎn)包行為做了明確規(guī)定，但國家住建部于2019年1月3日印發(fā)《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查出管理辦法》（建市規(guī)[2019]1號文）第8條對轉(zhuǎn)包行為的具體表現(xiàn)形式予以詳細(xì)羅列，主要體現(xiàn)如下幾種情況，分別是：

1.承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形）或個(gè)人施工的；

2.承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的；

3.施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未派駐項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員，或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人及以上與施工單位沒有訂立勞動(dòng)合同且沒有建立勞動(dòng)工資和社會養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系，或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人未對該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；

4.合同約定由承包單位負(fù)責(zé)采購的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個(gè)人采購、租賃，或施工單位不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；

5.專業(yè)作業(yè)承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專業(yè)作業(yè)承包人計(jì)取的是除上繳給承包單位“管理費(fèi)”之外的全部工程價(jià)款的；

6.承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個(gè)人承包等形式或名義，直接或變相將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的；

7.專業(yè)工程的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外；

8.專業(yè)作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的；

9.施工合同主體之間沒有工程款收付關(guān)系，或者承包單位收到款項(xiàng)后又將款項(xiàng)轉(zhuǎn)撥給其他單位和個(gè)人，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。

10.兩個(gè)以上的單位組成聯(lián)合體承包工程，在聯(lián)合體分工協(xié)議中約定或者在項(xiàng)目實(shí)際實(shí)施過程中，聯(lián)合體一方不進(jìn)行施工也未對施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理的，并且向聯(lián)合體其他方收取管理費(fèi)或者其他類似費(fèi)用的，視為聯(lián)合體一方將承包的工程轉(zhuǎn)包給聯(lián)合體其他方。

在本文中，只對第一種情況“承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形）或個(gè)人施工的”開展分析。

在實(shí)踐中，基于項(xiàng)目特性、招標(biāo)人要求、行業(yè)競爭等影響因素的考慮，在參與項(xiàng)目中一般都是以實(shí)力較強(qiáng)的母公司或集團(tuán)總公司名義投標(biāo)，但面臨著實(shí)際履約人并非投標(biāo)的母公司或者集團(tuán)總公司本身，而是其子公司，甚或三級子公司的情況。在此本文主要針對“承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形）或個(gè)人施工的”的情況，結(jié)合日常工作中面臨的問題及困難予以分析研究。通過對工作實(shí)踐中上述情況的梳理，在不同的項(xiàng)目類型均存在該情況，但其中主要表現(xiàn)形式如下：

1.在施工總承包項(xiàng)目的表現(xiàn)形式

在施工總承包項(xiàng)目中，大型集團(tuán)公司以其資金實(shí)力強(qiáng)、資質(zhì)等級優(yōu)、項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)豐富等優(yōu)勢，常常被其下屬子公司用其名義開展投標(biāo)工作，既表現(xiàn)為母公司名義投標(biāo)并中標(biāo)成為施工總承包人，交由子公司履行。該種情形是日常最為常見的違法轉(zhuǎn)包情況。

2.在融資建造（F-EPC）項(xiàng)目的表現(xiàn)情況

在融資建造（F-EPC）項(xiàng)目中其表形式與施工總承包項(xiàng)目表現(xiàn)形式相同，唯一不同的是子公司的履約義務(wù)包括項(xiàng)目建設(shè)資金的融投資義務(wù)。

3.在PPP項(xiàng)目的表現(xiàn)情況

在PPP項(xiàng)目中，以母公司名義投標(biāo)并中標(biāo)，成為項(xiàng)目社會投資人，依照《招投標(biāo)法實(shí)施條例》第九條的規(guī)定：“除招標(biāo)投標(biāo)法第六十六條規(guī)定的可以不進(jìn)行招標(biāo)的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進(jìn)行招標(biāo)：（三）已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項(xiàng)目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；”兩招并一招母公司直接成為項(xiàng)目的施工總承包方與PPP項(xiàng)目公司簽訂施工總承包合同，然后由子公司具體開展項(xiàng)目是工程承包履約工作。

由于目前呈現(xiàn)的母公司承接項(xiàng)目，子公司履約的現(xiàn)狀，在短時(shí)間內(nèi)是不能免除，其絕大部分的施工總承包單位也確實(shí)在施行該種方案，那針對不可避免的現(xiàn)狀，為促進(jìn)子公司的發(fā)展，保障發(fā)展的合法性，需要研究探討相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)防控舉措，在充分發(fā)揮母公司資信優(yōu)勢的情況下，又能守住公司合法運(yùn)營底線，迫使我們必須研討具體方案實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)的防控，降低風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的概率。

（一）做好投標(biāo)策劃實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)防控

針對目前跟蹤項(xiàng)目、擬投標(biāo)項(xiàng)目，在投標(biāo)策劃中則要考慮到違法轉(zhuǎn)包行為認(rèn)定的風(fēng)險(xiǎn)問題。首選這是盡量避免采用母公司名義投標(biāo)，從根源防控該風(fēng)險(xiǎn)。若必須采用母公司名義投標(biāo)，可從以下模式中予以防控。

1.共同組成聯(lián)合體投標(biāo)

針對擬投標(biāo)項(xiàng)目，可通過母公司與子公司共同組成聯(lián)合體投標(biāo)，實(shí)現(xiàn)利用母公司較強(qiáng)的綜合實(shí)力獲取目標(biāo)項(xiàng)目的目的，防控項(xiàng)目轉(zhuǎn)包風(fēng)險(xiǎn)。

在施工總承包項(xiàng)目中，依照法律法規(guī)中對轉(zhuǎn)包行為定性的表述為承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形）或個(gè)人施工的。母公司與子公司聯(lián)合體投標(biāo)不滿足該條款的界定。同時(shí)結(jié)合《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查出管理辦法》（建市規(guī)[2019]1號文）第15條“兩個(gè)以上的單位組成聯(lián)合體承包工程，在聯(lián)合體分工協(xié)議中約定或者在項(xiàng)目實(shí)際實(shí)施過程中，聯(lián)合體一方不進(jìn)行施工也未對施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理的，并且向聯(lián)合體其他方收取管理費(fèi)或者其他類似費(fèi)用的，視為聯(lián)合體一方將承包的工程轉(zhuǎn)包給聯(lián)合體其他方?！痹摋l款中強(qiáng)調(diào)“聯(lián)合體一方不進(jìn)行施工也未對施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理的，并且向聯(lián)合體其他方收取管理費(fèi)或者其他類似費(fèi)用的，”母公司與子公司之間不存在管理費(fèi)用或其他費(fèi)用收取問題，因此也不屬于該條范圍。

在PPP項(xiàng)目中，可以通過母公司與子公司組成聯(lián)合體形式參與項(xiàng)目，并依照《招投標(biāo)法實(shí)施條例》第九條兩招并一招的規(guī)定，直接由子公司開展項(xiàng)目施工總承包內(nèi)容。但在此值得注意的是，一般在PPP項(xiàng)目合同中，均會約定中標(biāo)的社會投資人要對項(xiàng)目的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。鑒于PPP項(xiàng)目合作年限長，面臨著法律變更風(fēng)險(xiǎn)、地方地府換屆風(fēng)險(xiǎn)、自然災(zāi)害等不可抗力風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)將母公司與子公司作為聯(lián)合體參與PPP項(xiàng)目不利于對母公司風(fēng)險(xiǎn)阻斷的防控。因此，在PPP項(xiàng)目中采用該種形式應(yīng)結(jié)合項(xiàng)目的優(yōu)劣情況予以綜合判斷。

2.PPP項(xiàng)目中二次招標(biāo)重新選定承包人

在PPP項(xiàng)目中，若需要用母公司名義投標(biāo)，則在投標(biāo)書中明確項(xiàng)目公司在成立后依照招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定針對項(xiàng)目建設(shè)工程開展建筑工程招標(biāo)，再行選定施工總承包方。在此，子公司則可通過二次招標(biāo)正式成為項(xiàng)目的施工總承包方，以此防控違法轉(zhuǎn)包風(fēng)險(xiǎn)。

3.F+EPC項(xiàng)目（融資建造項(xiàng)目）采用類兩招并一招模式

鑒于F+EPC項(xiàng)目中中標(biāo)人的主要合同義務(wù)包括融投資和建設(shè)施工兩部分。在此結(jié)合成都市的已經(jīng)完成招標(biāo)并進(jìn)入施工階段的項(xiàng)目的模式，提出該種模式的思考。作為施工總承包方可與招標(biāo)人、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)共同探討，具體模式如下。

在招標(biāo)程序過程中需要兼?zhèn)鋷c(diǎn)要求。招標(biāo)文件中及投標(biāo)文件中明確具體施工單位（施工總承包方）的名稱及要求，公開參與項(xiàng)目招標(biāo)過程。要求“在投標(biāo)文件中需列明具體施工單位的資質(zhì)等級、業(yè)績等內(nèi)容”；在評標(biāo)辦法的“評審項(xiàng)目”中將“施工總承包單位的業(yè)績等”等作為評審要點(diǎn)并確定有固定的分值；招標(biāo)文件中明確，中標(biāo)人或中標(biāo)人依照合同成立的項(xiàng)目公司需依照合同要求與具體施工單位簽訂施工合同。通過同時(shí)評比投標(biāo)人自身情況，及具體施工單位類兩招并一招模式，選定項(xiàng)目中標(biāo)人及施工人。

在項(xiàng)目合同關(guān)系需要注意幾點(diǎn)：由招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂F+EPC合同；中標(biāo)人依據(jù)合同成立項(xiàng)目公司，由項(xiàng)目公司依照合同約定與具體施工單位簽訂施工合同。通過該合同，實(shí)現(xiàn)子公司作為合法施工身份參與項(xiàng)目施工總承包。該種模式，在此作為探討方式提出，有待大家在實(shí)踐中進(jìn)一步論證。

（二）完善過程履約實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)防控

針對目前已經(jīng)中標(biāo)并且在履約該類項(xiàng)目，應(yīng)通過完善過程履約資料開實(shí)現(xiàn)過程風(fēng)險(xiǎn)防控。

1.合同主體與中標(biāo)人保持一致

本要求主要是針對PPP項(xiàng)目而言，PPP項(xiàng)目公司需與施工總承包方簽訂施工總承包合同，要求施工方不管是中標(biāo)社會資本本身修建還是由其子公司修建，均需以中標(biāo)社會資本的名義簽訂施工總承包合同。

2.施工項(xiàng)目部人員身份信息要調(diào)整

依照《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查出管理辦法》（建市規(guī)[2019]1號文）第15條規(guī)定：“3.施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未派駐項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員，或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人及以上與施工單位沒有訂立勞動(dòng)合同且沒有建立勞動(dòng)工資和社會養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系，或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人未對該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；”

針對人員認(rèn)定方面，為有效防范因項(xiàng)目人員身份導(dǎo)致的違法轉(zhuǎn)包風(fēng)險(xiǎn)，可將具體派至項(xiàng)目的團(tuán)隊(duì)人員（關(guān)鍵崗位）的勞務(wù)關(guān)系放到母公司，并由母公司以聘用文件形式聘用上述人員參與項(xiàng)目的建設(shè)履約管理。并且值得注意的是，還需要建立社保賬戶等。

3.資金管理賬戶一致

依照《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查出管理辦法》（建市規(guī)[2019]1號文）第15條規(guī)定：“4.合同約定由承包單位負(fù)責(zé)采購的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個(gè)人采購、租賃，或施工單位不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；9.施工合同主體之間沒有工程款收付關(guān)系，或者承包單位收到款項(xiàng)后又將款項(xiàng)轉(zhuǎn)撥給其他單位和個(gè)人，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的?！?。

因此，針對項(xiàng)目中標(biāo)的社會資本開戶的名字與作為項(xiàng)目施工總承包方的銀行開戶名稱需一致。尤其是針對以子公司名義實(shí)際操作的母公司中標(biāo)項(xiàng)目。在項(xiàng)目施工過程中，對分包單位、材料供應(yīng)單位等貨款的支付賬戶名稱要與其保持一致，要保持合同流、資金流、發(fā)票流的三流一致。

4.外聯(lián)行為身份前后統(tǒng)一

項(xiàng)目在施工建設(shè)過程中，施工總承包方需向項(xiàng)目公司發(fā)送項(xiàng)目履約過程中的簽證索賠函件、進(jìn)度報(bào)送函件等；施工總承包方與地方建設(shè)局、質(zhì)監(jiān)站等報(bào)送工程資料；施工總承包方還會與項(xiàng)目的實(shí)施機(jī)構(gòu)政府方發(fā)生關(guān)聯(lián)形成過程函件等。針對上述函件，其收發(fā)主體應(yīng)是中標(biāo)的社會資本或者以其名義成立的項(xiàng)目部。過程中不能出現(xiàn)兩個(gè)不同法人身份。

在施工總承包項(xiàng)目中，要充分理解國家住建部于2019年1月3日印發(fā)《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查出管理辦法》（建市規(guī)[2019]1號文）第8條對轉(zhuǎn)包行為的規(guī)定，并且在企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)過程中，要充分與招標(biāo)人、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)等第三方對項(xiàng)目模式開展探討，既要充分發(fā)揮母公司的資信優(yōu)勢，又要守好合法底線，做好事前風(fēng)險(xiǎn)防控工作。

      陳川，2010年畢業(yè)于西南政法大學(xué)訴訟法學(xué)研究生，同年7月入職中建三局成都分公司，于2017年2月入職中建三局西部投資有限公司，現(xiàn)為西部投資公司合約法務(wù)部經(jīng)理。