一、如何寫出有實(shí)效的上訴狀？

尤金教授指出：訴狀是獲得上訴成功的關(guān)鍵。雖然，上訴法院有時不進(jìn)行口頭辯論，但他們從未忽略過對訴狀的推敲?？紤]到有成堆文字材料需上訴法官花時間和精力閱讀，因此，一個有效訴狀必須結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、文筆流暢、具有說服力且清晰和準(zhǔn)確。有力訴狀的關(guān)鍵要素是什么呢？

1.邏輯結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)

尤金教授指出：邏輯結(jié)構(gòu)，是一個有力訴狀的首要因素。一旦法律上的調(diào)查和記載完成，寫訴狀的首要任務(wù)就是對事實(shí)和法律論證進(jìn)行邏輯構(gòu)思。列出提綱，可防止訴狀變成法律意識的散亂傾瀉。

應(yīng)以最吸引人和最適合閱讀的形式組織事實(shí)，并按最符合邏輯和最具說服力的順序一點(diǎn)一點(diǎn)地列出法律依據(jù)。在上述幾點(diǎn)開始之前，必須在書面或頭腦中形成提綱。

解讀：部分律師其實(shí)是想到哪里寫到哪里，無邏輯可言。就算表面上有概括性的小標(biāo)題，也能明顯看出標(biāo)題之間沒有邏輯關(guān)系，一旦將其整篇文書加上目錄，立刻“露怯”。

對于執(zhí)業(yè)初期的律師而言，別說寫出邏輯，連憋出東西都困難。該如何解決呢？

需要掌握一種心態(tài)，兩個步驟，四個原則。

（1）一種心態(tài)

沒有時間等你慢慢“雕刻“。不要等想好了再寫，因?yàn)槟阌肋h(yuǎn)也想不好。立即動筆，一邊寫一邊完善，好的上訴狀也是改出來的。

（2）兩個步驟

寫上訴狀的一般流程是，先想好大概觀點(diǎn)，再運(yùn)用證據(jù)和法律完成觀點(diǎn)論證，然后再精細(xì)化處理觀點(diǎn)和文字。這樣的寫作過程，可以細(xì)分為：

第一步，自下而上思考并完成初稿。根據(jù)初步思路，寫出需要表達(dá)所有思想要點(diǎn)，找到各要點(diǎn)之間初步邏輯關(guān)系，得出結(jié)論。

第二步，用自上而下表達(dá)的方式修改完善。根據(jù)前述自下而上思考路徑成文，這時文章結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)線性思維，缺乏邏輯感。

因此，還需要進(jìn)一步修改，使表達(dá)變得自上而下，方法是：縱向總結(jié)概括；橫向歸納分組；在關(guān)鍵句層次上一定要用歸納推理，而非演繹推理。

（3）四個原則

結(jié)論先行，中心思想放最前面；

以上統(tǒng)下，每一層次上思想必須是對下一層次思想總結(jié)概括；

歸納分組，每一組中思想必須屬于同一邏輯范疇；

邏輯遞進(jìn)，每一組中思想必須按照邏輯順序排列。

2. 了解你的聽眾

尤金教授指出：知道上訴法庭欲從訴狀中了解什么，是有效訴狀的第二個要素。上訴法官，包括法庭上的法律工作人員，都是聽取律師訴狀的首要聽眾。

將你自己放在法官位置上自問：“作為法官，我對這一案需要知道什么；怎樣按本法庭的上訴復(fù)審規(guī)則來引導(dǎo)法庭辯論；本法庭的判例對此類事物有什么規(guī)定”，據(jù)此構(gòu)劃你的論證。

解讀：寫上訴狀的目的不是自我表達(dá)，而是說服受眾——上訴法官。二審圍繞上訴請求展開，上訴法官最關(guān)心的是一審有什么錯誤，因此，上訴狀應(yīng)圍繞一審判決的事實(shí)、法律或程序問題而展開，最終目的是說服法官采信你的觀點(diǎn)。

正如格言：“當(dāng)法律對你方有利，則敲響法律；當(dāng)事實(shí)對你方有利，則敲響事實(shí)。如果法律與事實(shí)均對你方不利，就敲響桌子?！?/p>

時下最流行的“訴訟可視化”，將圖文技術(shù)運(yùn)用到文書中，便是通過提高信息傳遞效率，降低法官理解己方觀點(diǎn)的成本，并說服法官采信己方觀點(diǎn)。這只是“冰山一角”，律師還可研究在法官裁判的哪些環(huán)節(jié)可以進(jìn)一步發(fā)揮作用，并總結(jié)成規(guī)律。

3. 上訴要有新觀點(diǎn)

尤金教授指出：更為緊要的忠告是，寫訴狀時所用術(shù)語和觀點(diǎn)應(yīng)當(dāng)不同于你在一審所使用的術(shù)語和觀點(diǎn)。若繼續(xù)辯論在一審產(chǎn)生的問題，不應(yīng)將一審用過的訴狀或摘要（無論是勝訴還是敗訴的）用于上訴狀。

切記：上訴法庭通常傾向于偏重一審判決，在自由裁量范圍內(nèi)的事務(wù)更是如此。上訴法庭傾向于推翻陪審團(tuán)判決是極為罕見的。

解讀：二審不要僅僅重復(fù)一審的觀點(diǎn)，理由有二：

（1）民事訴訟法修改后，中級以上法院案件壓力更重。加上改判后可能承擔(dān)的責(zé)任，二審法院愈加傾向于維持一審，如無特別理由，法院難以花精力考慮改判。

（2）部分一審法院下判前，向上級法院請示并取得一致，也許一審法官的觀點(diǎn)正是前一個案子中二審法官的觀點(diǎn)，因此二審重復(fù)一遍一審的主張意義不大。

因此，上訴有必要重構(gòu)訴訟策略，而非重復(fù)一審主張。

4. 堅決的態(tài)度

尤金教授指出：以下建議常被人忽略，例如以肯定形式撰寫訴狀，打消讀者頭腦中對你的懷疑，使他確信你真正關(guān)心案子，你的法律立場正確并代表最佳解決方法。

你無需與你的當(dāng)事人一致，但你必須與你為之辯護(hù)的法律原則一致，并堅信這一原則。不過要記?。簝H僅列舉一審判決和你的論據(jù)來指出一審的錯誤，這是不夠的。

上訴法庭可能發(fā)現(xiàn)其他理由而使判決成立，諸如：發(fā)現(xiàn)明顯犯罪證據(jù)，使上述法律錯誤變得無關(guān)緊要，要預(yù)見這種可能性并據(jù)此準(zhǔn)備辯論。

解讀：堅定的態(tài)度，來源于“準(zhǔn)確”，包括援引事實(shí)和證據(jù)正確、引用法律法規(guī)正確等。背后還隱含著另一層含義，你的方案對于法官而言是安全的，只有他裁決的風(fēng)險能夠有效控制，才會考慮你的觀點(diǎn)。

另外，過猶不及，要防止文字過于強(qiáng)烈的情緒宣泄或者感情色彩，所謂“良言一句三冬暖，惡語傷人六月寒”。有些律師認(rèn)為自己代理一方有理，便在文書中指責(zé)對方當(dāng)事人或律師，甚至指責(zé)原審法官。

這種不理性的表達(dá)，容易激化雙方矛盾，也是希望心平氣和地解決糾紛的法官不愿意看到的。律師不是當(dāng)事人，應(yīng)保持法律人應(yīng)有的冷靜和獨(dú)立性。

5.少而精的論證

尤金教授指出：不要陳述和摘要太多問題。一個一審判決不會由于27個理由而成為錯誤。要選擇那些以你的判斷，最可能證明推翻原判正當(dāng)性的問題。

在這些精選出的少數(shù)幾個問題中，你應(yīng)當(dāng)把最具說服力的那部分置于論證序列首位。若你把說服力最差的問題或論據(jù)放在首位，可能會給上訴法官和法庭工作人員留下“你的案件理由不充分”的印象，而且即便是下面更具說服力的論證，也很難改變這一印象。

解讀：信息爆炸和電子化閱讀方式的到來，使得大家的注意力持續(xù)減少，寫作好的標(biāo)準(zhǔn)也更趨向于簡明扼要。

簡明扼要，不僅要求以最簡短的文字表達(dá)最準(zhǔn)確的意思，而且要通過提煉標(biāo)要點(diǎn)或大綱，將主要觀點(diǎn)放在章節(jié)和段落前面等方式，來增進(jìn)法官瀏覽文件的效率。

實(shí)務(wù)中，為防止遺漏，很多律師喜歡面面俱到，這不可取。聽到最有意思的案例是：

有個標(biāo)的兩億的建設(shè)工程糾紛，向最高法院申請再審。律師再審申請書只寫了一頁，就依據(jù)民訴法第二百條第四項(xiàng)：據(jù)以認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證。厲害啊，逼得法官沒有辦法忽略這個理由！

6.以坦率爭取信任

尤金教授指出：訴狀每一部分都必須力爭獲得法庭信任。引證事實(shí)需精確、明晰，論據(jù)準(zhǔn)確反映法律與判例的內(nèi)涵。對上訴辯護(hù)律師最為要害的事情莫過于，訴狀被對方辯護(hù)人或法庭指出有關(guān)鍵不實(shí)之處。

要勇于承認(rèn)你論據(jù)中存在弱點(diǎn)或觀點(diǎn)與某判例對立。要知道，信任來自于坦率，承認(rèn)你的論據(jù)有缺陷，而這些缺陷又不是影響判決的關(guān)鍵因素時，法庭更易于接受你的觀點(diǎn)。

解讀：坦率是不分國界的通行證。正如印度法官雷姆·拉伯哈依所言，律師應(yīng)該給人這樣一種印象，不會為了爭取勝訴而不擇手段或者無視方法是否正當(dāng)。能使法官易于被說服那種態(tài)度不容易做出。

嘩眾取寵，亂作噱頭，故意輕重不分以期法官在某處出錯，所有這些都會使法官變得警惕、嚴(yán)厲、甚至懷疑。

7.使用小標(biāo)題

尤金教授指出：論證部分使用肯定標(biāo)題或小標(biāo)題，用黑體或斜體字。它較用第一或a更富有意義，并能以簡明扼要的方式向讀者介紹你的論證。

而且，在訴狀開頭目錄中插入這些標(biāo)題或小標(biāo)題也極有用，因?yàn)樗墒棺x者對整個論證有一目了然的概要性了解。

緊接著標(biāo)題及小標(biāo)題的第一段，應(yīng)肯定地和概要地陳述整個章節(jié)的論證，但要避免枯燥的介紹性段落。

解讀：尤金教授所講，類似于金字塔結(jié)構(gòu)或者三角形表達(dá)結(jié)構(gòu)。

（1）先以以最少的文字概括標(biāo)題，使得法官可以最小成本了解這一段文字寫的什么。如果要讓法官在最短時間知道整篇文書的主要觀點(diǎn)或邏輯架構(gòu)，那就需要在正文之前列出目錄了。

（2）緊接著標(biāo)題的一段，約200-300字，是對標(biāo)題觀點(diǎn)的闡釋，也是對下文核心內(nèi)容的概括。從實(shí)務(wù)操作看，有時候這樣的概括性段落，會使文書顯得冗長繁復(fù)。如何克服前述弊端是值得思考的。

（3）最后也是最核心的部分，是對觀點(diǎn)進(jìn)行論證。

如上三角形表達(dá)結(jié)構(gòu)，是通過標(biāo)題、觀點(diǎn)及正文的層層推進(jìn)，提高法官獲取關(guān)鍵信息的效率。

8. 避免大段引證

尤金教授指出：論證過程中盡量少用一些引證和腳注，甚至斜體或著重號也少用。因?yàn)橛行┓ü儆幸庾R避免閱讀那些來自法庭觀點(diǎn)的大段引證。

事實(shí)上，需要的不過是一份法院裁定的簡短概要，或者一兩個重要判例或一兩個關(guān)鍵句子或詞組的引證。如果非用腳注不可，也絕不包含正式的肯定論證。

因?yàn)榉ü俪３：雎阅_注。這些腳注只有在以下情況下使用才恰當(dāng)，即它即便被忽略，也不至于影響對論證主題的追循。

解讀：記得我們代理的一個最高院撤銷原判并發(fā)回重審的案件中，由于最高院做出了對我方有利的事實(shí)和法律認(rèn)定。在重審代理詞中，我們大段引用最高法院裁判文書中對我方有利的觀點(diǎn)。

現(xiàn)在看到這一段文字，才反應(yīng)過來，引證也需適度。同時，不要有太多腳注，除了你，沒有人有耐心看。

9.文筆精彩

尤金教授指出：最重要的一點(diǎn)是，訴狀必須有精彩文筆。文筆精彩的要則是毫不隱諱。但幾乎沒有幾個律師肯足夠重視。

寫作的忠告，例如：要使段落成為邏輯整體；盡量用主動語態(tài)，而不要用被動語態(tài)；以絕對肯定形式提出觀點(diǎn)以使主張明確，避免平淡乏味、毫無文采、猶豫不定和不明朗的語言。

還要注意一點(diǎn)，草稿結(jié)束時，自己大聲朗讀一遍，或讀給什么人聽一遍，因?yàn)橐粋€不上口的句子很可能是寫得很拙劣的句子。

解讀：清晰簡潔，看似平淡無奇，但卻更有力量。要做到這一點(diǎn)，需注意：

拆分長句，使得句子變得簡潔明快；

多用主動語態(tài)，少用被動語態(tài)；

多用動詞，尤其不要將動詞名詞化，例如：做出確認(rèn)；

少用模糊詞匯，例如：十分、非常、特別、幾乎、看似等。

二、有說服力的口頭辯論

1.集中于少數(shù)幾個問題

尤金教授指出：認(rèn)真斟酌辯論要點(diǎn)，是嫻熟辯護(hù)律師的基本技能。在短暫辯論過程中，多數(shù)案件值得引起法庭注意的只有一個或不多的幾個關(guān)鍵問題。務(wù)必將精力集中在會使你勝訴的一兩個問題上。

2.力爭自然

尤金教授指出：逐字逐句宣讀，大多數(shù)法庭禁止或?qū)Υ吮硎静粷M。同時，還要避免提綱過長或過于詳細(xì)。理想做法是，將論點(diǎn)以提綱形式縮寫在一張卡片或一張紙上，它只包括可數(shù)的幾個句子或詞組，作為庭上提示的要點(diǎn)。

3.排練演習(xí)

尤金教授指出：設(shè)立模擬法庭，試著回答法官可能提的問題。這種演習(xí)可能暴露辯護(hù)詞弱點(diǎn)或確需進(jìn)一步修改或刪減的內(nèi)容。這種模擬有助于，簡化和改善辯論詞的表達(dá)方式，以及調(diào)整發(fā)言時間以適應(yīng)法庭規(guī)則。

4.機(jī)動靈活

尤金教授指出：庭上應(yīng)變能力，是能力強(qiáng)的上訴辯護(hù)律師的另一標(biāo)志。在準(zhǔn)備好的辯論內(nèi)容被打亂情況下，也能迅速回答法官詢問，切記：絕不要說“關(guān)于這點(diǎn)我將在后面予以答復(fù)”。同時，依靠簡短的提綱，有助于應(yīng)變。

5. 盡量開誠布公

尤金教授指出：與訴狀相同，坦率是有力的口頭辯論的一項(xiàng)基本要素。大多數(shù)上訴案件不僅有問題的兩面性，而且也有一些弱點(diǎn)?；乇苋觞c(diǎn)是致命錯誤，回避只會把辯護(hù)律師法定威信和口頭論證的效力毀掉。因此，最好亮出弱點(diǎn)，并盡力解釋其中意義。

6. 盡量縮短介紹內(nèi)容

尤金教授指出：口頭辯論以簡要介紹將要談及的問題開始，除非上訴法庭提出與事實(shí)有關(guān)的問題。要知道上訴法官在開庭前閱讀過訴狀，并且對基本事實(shí)都了解。

上訴法官和你都無暇為冗長介紹耗費(fèi)時間，你所扮演的角色是指責(zé)下一級法院的判決，你的論據(jù)必須反映這一點(diǎn)。

7. 注意分寸

尤金教授指出：對上訴法庭講話時，辯護(hù)律師應(yīng)以和分寸和尊敬的口吻說話，并應(yīng)自信、堅定，但卻不盛氣凌人。

口頭辯論并不是對陪審團(tuán)夸夸其談的演說，也不是你顯示雄辯才華的機(jī)會，它只是一種謙和地、堅定地說服法官，作出有利于你當(dāng)事人有利裁決的機(jī)會。

8. 謹(jǐn)慎地反駁

尤金教授指出：后發(fā)問的辯護(hù)律師必然處在反駁位置上，因此有兩點(diǎn)要融入口頭辯論：只反駁前一發(fā)言律師所涉及的內(nèi)容；回答或評論法庭對前一發(fā)言律師所提出的問題。

對上訴的辯護(hù)律師來說，最有力的開端是，陳述一下前面辯論最末了所提出的主張和評論。至于被上訴人辯護(hù)律師的反駁辯論，最好辦法是不吭聲，除非對方辯護(hù)律師嚴(yán)重?fù)p害自己當(dāng)事人利益。

如果以上所有要求做到，你也可以達(dá)到上訴律師的最高標(biāo)準(zhǔn)。至于這是否足以贏得上訴，則是另一回事了。

 愿與忙碌的你，一起交流！