案例介紹
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案例介紹 采購人某縣教育局，采購金額3000萬貨物。 資金來源：財政撥款 交易地點：省公共資源交易中心。 事件一：中標結(jié)果公告期間，第二中標候選人供應(yīng)商B向采購人所在地縣級紀委舉報中標人A向采購人代表（評委）行賄，經(jīng)查證屬實。 事件二：采購人更換采購人代表（評委）后，重新組織評審，A供應(yīng)商再次被推薦為第一中標候選人。 事件三：采購人中標結(jié)果公告七日后與A簽訂采購合同，合同暫未履行。 案例分析 問題一：因第一中標候選人A存在違法行為，采購人能選擇第二中標候選人B為中標人嗎？ 答：直接確定第二中標候選人為中標人違法。 第一中標候選人存在違法行為，確定第二中標候選人為中標人首要前提條件是評標有效。 本案例中，采購人參與評標的代表存在受賄情形，根據(jù)《政府采購法實施條例》第七十五條第四款，評審意見無效。 《中華人民共和國政府采購法實施條例 》第七十五條 政府采購評審專家未按照采購文件規(guī)定的評審程序、評審方法和評審標準進行獨立評審或者泄露評審文件、評審情況的，由財政部門給予警告，并處2000元以上2萬元以下的罰款；影響中標、成交結(jié)果的，處2萬元以上5萬元以下的罰款，禁止其參加政府采購評審活動。 政府采購評審專家與供應(yīng)商存在利害關(guān)系未回避的，處2萬元以上5萬元以下的罰款，禁止其參加政府采購評審活動。 政府采購評審專家收受采購人、采購代理機構(gòu)、供應(yīng)商賄賂或者獲取其他不正當利益，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，處2萬元以上5萬元以下的罰款，禁止其參加政府采購評審活動。 政府采購評審專家有上述違法行為的，其評審意見無效，不得獲取評審費；有違法所得的，沒收違法所得；給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。 問題二：采購人重新評審合法嗎？只更換采購人代表是否可行？ 答：重新評審合法，只更換采購人代表組建評委會合法。 《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》第六十七條 評標委員會或者其成員存在下列情形導(dǎo)致評標結(jié)果無效的，采購人、采購代理機構(gòu)可以重新組建評標委員會進行評標，并書面報告本級財政部門，但采購合同已經(jīng)履行的除外： （一）評標委員會組成不符合本辦法規(guī)定的； （二）有本辦法第六十二條第一至五項情形的； （三）評標委員會及其成員獨立評標受到非法干預(yù)的； （四）有政府采購法實施條例第七十五條規(guī)定的違法行為的。 有違法違規(guī)行為的原評標委員會成員不得參加重新組建的評標委員會。 《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部87號令）第六十七條第一款中規(guī)定的重新組建評標委員會用的詞是“可以”而不是“應(yīng)當”，言外之意就是可以不重新組建，只更換存在違法行為的評委會成員。 問題三：A第二次被推薦中標候選人合法嗎？ 答：重新評審，A為中標候選人違法。 無論是《政府采購法》《政府采購法實施條例》還是財政部的87號令均沒有投標人向評標專家行賄，其投標文件無效的規(guī)定，僅在《政府采購法》第七十七條、《政府采購法實施條例》第七十二條第二款中規(guī)定中標無效。那如果發(fā)生上述情形，是先推薦為第一中標候選人然后認定其中標無效，還是直接在評標時判定其投標無效呢？筆者認為：應(yīng)當從源頭即評標時就直接判定其投標無效。 這樣做有法律依據(jù)?！墩少彿ā贰墩少彿▽嵤l例》屬于特別法，《招標投標法》《招標投標法實施條例》屬于一般法，特別法沒有作規(guī)定的，可以適用一般法，《招標投標法實施條例》第五十一條第七項對于此案例規(guī)定的情形如何處理作為明確的規(guī)定。 《招標投標法實施條例》第五十一條 有下列情形之一的，評標委員會應(yīng)當否決其投標： （一）投標文件未經(jīng)投標單位蓋章和單位負責(zé)人簽字； （二）投標聯(lián)合體沒有提交共同投標協(xié)議； （三）投標人不符合國家或者招標文件規(guī)定的資格條件； （四）同一投標人提交兩個以上不同的投標文件或者投標報價，但招標文件要求提交備選投標的除外； （五）投標報價低于成本或者高于招標文件設(shè)定的最高投標限價； （六）投標文件沒有對招標文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)； （七）投標人有串通投標、弄虛作假、行賄等違法行為。 問題四：對A應(yīng)當作何種行政處罰？應(yīng)當由哪級財政部門處罰？ 向業(yè)主評委行賄的行政處罰規(guī)定： 《中華人民共和國政府采購法》第七十七條 供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴重的，由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任： （一）提供虛假材料謀取中標、成交的； （二）采取不正當手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商的； （三）與采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機構(gòu)惡意串通的； （四）向采購人、采購代理機構(gòu)行賄或者提供其他不正當利益的； （五）在招標采購過程中與采購人進行協(xié)商談判的； （六）拒絕有關(guān)部門監(jiān)督檢查或者提供虛假情況的。 供應(yīng)商有前款第（一）至（五）項情形之一的，中標、成交無效。 縣級財政部門有權(quán)處罰： 關(guān)于處罰權(quán)之爭，本案的焦點在于，對于違法行為發(fā)生地的理解上存在爭議。有人認為，該采購交易地點是省中心，因此，行政處罰權(quán)在省財政廳，也有人認為，該項目盡管在省中心交易，但監(jiān)管權(quán)仍屬于項目所在地，因此應(yīng)當由縣級財政部門管轄。那一種說法是正確的呢？筆者認為都不對，均屬片面理解違法行為發(fā)生地。 違法行為地包括違法行為著手地、經(jīng)過地、實施（發(fā)生）地和危害結(jié)果發(fā)生地。受處罰行為的核心要件是違法。違法行為發(fā)現(xiàn)地的行政機關(guān)都有管轄權(quán)，一般應(yīng)由最先發(fā)現(xiàn)違法行為的行政機關(guān)管轄（摘錄自行政處罰法釋義）。結(jié)合本案例來看，該行賄的發(fā)生地包括：行賄地，評標地（省中心）、結(jié)果地（項目所在地）三個地方。因此無論是省財政廳還是縣級財政部門均有行政處罰權(quán)。由最新發(fā)現(xiàn)違法行為的部門受理。 作者：倪劍龍 |
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