張奉平 律師

政府一部律師，擅長政府采購法律事務、工程招投標法律事務、民事法律事務、公司法律事務。先后為成都市人民檢察院、成都市人力資源社會保障信息中心、成都市人民政府政務服務中心、成都市質(zhì)量技術監(jiān)督局、成都市成華區(qū)教育局電化教育館、新津縣審計局、新津縣公共資源交易服務中心、新津縣花之源園林綠化有限責任公司、中國電信股份有限公司成都分公司、四川瑞通工程建設集團有限公司等提供常年法律顧問服務。

競爭性磋商和競爭性談判均為政府采購的方式，兩種方式存在諸多相似之處，如定義相似、適用范圍相似、邀請供應商方式相似等；因此，實踐中很多人不清楚兩者主要區(qū)別，從而導致采購方式適用錯誤；本文筆者就給大家談一談這兩種方式的主要區(qū)別，以幫助大家在對比中了解這兩種采購方式。

一、主要區(qū)別之一：法律淵源不同

競爭性談判是《政府采購法》第二十六條規(guī)定的政府采購方式之一，并且《政府采購法實施條例》和《政府采購非招標采購方式管理辦法》（財政部令第74號）均對競爭性談判方式的適用范圍、原則、程序等做了規(guī)定；競爭性談判適用依據(jù)為法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章。

而競爭性磋商并非《政府采購法》直接規(guī)定的政府采購方式，其最早出現(xiàn)在財政部印發(fā)的《政府和社會資本合作模式操作指南》（財政部財金[2014]113號文件）中，后財政部又相繼印發(fā)了《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號），對競爭性磋商方式的適用范圍、采購程序等作了規(guī)定；競爭性磋商適用依據(jù)僅為規(guī)范性文件。

綜上，競爭性磋商采購方式并不是一種《政府采購法》直接認定的采購方式，其適用依據(jù)主要是財政部出臺的幾個規(guī)范性文件，其法律效力也不及競爭性談判采購方式的依據(jù)。

二、主要區(qū)別之二：評審方式不同

依據(jù)《政府采購法實施條例》第三十四條規(guī)定，政府采購評審方法分為最低評標價法和綜合評分法；最低評標價法是指：最終以滿足要求且投標報價最低的為成交（中標）供應商，其強調(diào)的是“價低者得”；綜合評分法是指：最終以供應商響應文件和報價綜合評審，按照評分高低，確認成交（中標）供應商，其強調(diào)“分高者得”。

依據(jù)《政府采購非招標采購方式管理辦法》（財政部令第74號）第三十六條和《財政部關于加強政府采購貨物和服務項目價格評審管理的通知》（財庫[2007]2號）第三條規(guī)定，競爭性談判方式評審方法為最低評標價法，強調(diào)“價低者得”。而依據(jù)《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號）第二十三條規(guī)定，競爭性磋商方式評審方法為綜合評分法，強調(diào)“分高者得”。

筆者認為這是競爭性磋商與競爭性談判最大的區(qū)別，并且相比較兩種采購方式適用的評審方法，競爭性磋商方式更能均衡考慮供應商的各方條件，弱化價格對評審結果的影響。

三、主要區(qū)別之三：時間節(jié)點不同

（一）提交響應文件時限不同

依據(jù)《政府采購非招標采購方式管理辦法》（財政部令第74號）第二十九條規(guī)定，競爭性談判方式提交響應文件的時間為從談判文件發(fā)出之日起至供應商提交首次響應文件截止之日止不得少于3個工作日；而依據(jù)《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號）第十條規(guī)定，競爭性磋商方式提交響應文件時間為從磋商文件發(fā)出之日起至供應商提交首次響應文件截止之日止不得少于10日。

相比較兩種方式，競爭性談判要留給供應商至少3個工作日準備響應文件，其為工作日，不包含節(jié)假日；而競爭性磋商則要留給供應商至少10日準備響應文件，其為自然日，包含節(jié)假日，若磋商文件發(fā)出，正好遇上節(jié)假日，則節(jié)假日期間也要計算在內(nèi)。

（二）采購文件的澄清、修改時間不同

依據(jù)《政府采購非招標采購方式管理辦法》（財政部令第74號）第二十九條規(guī)定，競爭性談判文件的澄清或者修改的內(nèi)容可能影響響應文件編制的，則應當在提交首次響應文件截止之日3個工作日前，以書面形式通知所有接收談判文件的供應商，不足的順延；而依據(jù)《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號）第十條規(guī)定，競爭性磋商文件的澄清或者修改的內(nèi)容可能影響響應文件編制的，應當在提交首次響應文件截止時間至少5日前，以書面形式通知所有獲取磋商文件的供應商，不足的順延。

從上述規(guī)定可知，競爭性談判文件澄清或修改應當留給供應商至少3個工作日準備響應文件，其為工作日，不含節(jié)假日；而競爭性磋商文件的澄清或修改則應當留給供應商至少5日，其為自然日，包含節(jié)假日，若磋商文件澄清或修改正好遇上節(jié)假日，則節(jié)假日期間也要計算在內(nèi)。

綜上，對于采購人或代理機構，合理確定采購文件發(fā)售時間和澄清、修改時間能夠增加對采購預期的控制；對于供應商，正確理解各個時間節(jié)點，能避免因超過時間節(jié)點而喪失投標人資格的風險。

總結：競爭性磋商和競爭性談判的區(qū)別不限于上述三點，上述僅筆者對競爭性磋商和競爭性談判主要區(qū)別的拙見，希望能夠通過競爭性磋商和競爭性談判三個主要區(qū)別的介紹，幫助大家正確區(qū)分競爭性磋商和競爭性談判。