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【全文】 《反壟斷法》第十七條規(guī)定：“市場(chǎng)支配地位，是指經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)具有能夠控制商品價(jià)格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)能力的市場(chǎng)地位?！?/div> 具有市場(chǎng)支配地位并不違反法律規(guī)定，而濫用市場(chǎng)支配地位則要受到法律的制裁。濫用市場(chǎng)支配地位的行為主要有掠奪性定價(jià)、低價(jià)傾銷、拒絕交易、限定交易、搭售及差別待遇等。 確定經(jīng)營(yíng)者是否濫用市場(chǎng)支配地位，首先要明確相關(guān)市場(chǎng)；其次要判斷經(jīng)營(yíng)者是否具有市場(chǎng)支配地位；最后判斷其行為是否構(gòu)成濫用市場(chǎng)支配地位的認(rèn)定。 一、相關(guān)市場(chǎng) 《反壟斷法》第十二條規(guī)定：“本法所稱相關(guān)市場(chǎng)，是指經(jīng)營(yíng)者在一定時(shí)期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)（以下統(tǒng)稱商品）進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)的商品范圍和地域范圍?！碧囟ㄓ绊懯袌?chǎng)范圍的因素主要可分為：產(chǎn)品、地域、時(shí)間、技術(shù)等，因此，可將相關(guān)市場(chǎng)細(xì)化為相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)、相關(guān)地域市場(chǎng)、相關(guān)時(shí)間市場(chǎng)與相關(guān)技術(shù)市場(chǎng)。 能否正確界定相關(guān)市場(chǎng)，是認(rèn)定經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)份額、相關(guān)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)情況的關(guān)鍵。界定相關(guān)市場(chǎng)的方法主要有需求替代法和假定壟斷者測(cè)試法。需求替代分析法是指根據(jù)需求者對(duì)商品功能用途的需求、質(zhì) 量、價(jià)格的接受以及獲取的難易程度等因素，從需求者的角度確定不同商品之間的替代程度[1]，即在相同條件下，控制變量某一因素，看需求者對(duì)產(chǎn)品的購(gòu)買情況，以確定某幾種產(chǎn)品是否是可替代產(chǎn)品，從而界定相關(guān)市場(chǎng)；假定壟斷者測(cè)試，即SSNIP，其實(shí)質(zhì)是“小幅度但顯著的非臨時(shí)性的漲價(jià)”，當(dāng)一個(gè)商品進(jìn)行了一個(gè)數(shù)目不大但很重要且非臨時(shí)性價(jià)格上漲，各國(guó)通行的漲價(jià)幅度標(biāo)準(zhǔn)為商品在充分競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)下價(jià)格的5%~10%，漲價(jià)時(shí)間周期1年左右。在這個(gè)漲價(jià)周期內(nèi)，觀察客戶是否愿意轉(zhuǎn)而購(gòu)買可以得到的其他替代品。如果客戶轉(zhuǎn)而去購(gòu)買其他替代商品，那么便認(rèn)為這兩種商品處于同一市場(chǎng)[2]。如此反復(fù)進(jìn)行，直至消費(fèi)者不會(huì)因?yàn)闈q價(jià)轉(zhuǎn)而購(gòu)買其他商品，以此來(lái)確定相關(guān)市場(chǎng)的邊界[3]。 二、具備市場(chǎng)支配地位的認(rèn)定 《反壟斷法》中明確了對(duì)經(jīng)營(yíng)者具備市場(chǎng)支配地位的認(rèn)定方法及推定方法。 “第十八條 認(rèn)定經(jīng)營(yíng)者具有市場(chǎng)支配地位，應(yīng)當(dāng)依據(jù)下列因素： （一）該經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額，以及相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)狀況；（二）該經(jīng)營(yíng)者控制銷售市場(chǎng)或者原材料采購(gòu)市場(chǎng)的能力； （三）該經(jīng)營(yíng)者的財(cái)力和技術(shù)條件；（四）其他經(jīng)營(yíng)者對(duì)該經(jīng)營(yíng)者在交易上的依賴程度；（五）其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)的難易程度；（六）與認(rèn)定該經(jīng)營(yíng)者市場(chǎng)支配地位有關(guān)的其他因素?！?/div> “第十九條 有下列情形之一的，可以推定經(jīng)營(yíng)者具有市場(chǎng)支配地位：（一）一個(gè)經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額達(dá)到二分之一的； （二）兩個(gè)經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額合計(jì)達(dá)到三分之二的；（三）三個(gè)經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額合計(jì)達(dá)到四分之三的。有前款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定的情形，其中有的經(jīng)營(yíng)者市場(chǎng)份額不足十分之一的，不應(yīng)當(dāng)推定該經(jīng)營(yíng)者具有市場(chǎng)支配地位。被推定具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者，有證據(jù)證明不具有市場(chǎng)支配地位的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有市場(chǎng)支配地位?！?/div> 三、互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)中經(jīng)營(yíng)者濫用市場(chǎng)支配地位的難點(diǎn) 首先，互聯(lián)網(wǎng)市場(chǎng)是一個(gè)雙邊市場(chǎng)，其一方是廣大的用戶群體，另一方是投資者，擁有龐大的用戶就意味著可以獲得更多資金的投入。舉例來(lái)說(shuō)，對(duì)用戶而言，即時(shí)通訊軟件和互聯(lián)網(wǎng)瀏覽器是分屬于不同領(lǐng)域的產(chǎn)品；而對(duì)投資者而言，兩者均是擁有龐大用戶量的服務(wù)平臺(tái)?；ヂ?lián)網(wǎng)雙邊市場(chǎng)的存在，使得相關(guān)市場(chǎng)的認(rèn)定極其模糊。其次，互聯(lián)網(wǎng)使用均為免費(fèi)，用戶對(duì)價(jià)格的敏感度高，這就意味著無(wú)法通過(guò)變動(dòng)價(jià)格的方式來(lái)界定相關(guān)市場(chǎng)。相關(guān)市場(chǎng)難以界定，市場(chǎng)支配地位即難以認(rèn)定，從而濫用市場(chǎng)支配地位的行為更難以認(rèn)定。 四、互聯(lián)網(wǎng)中對(duì)認(rèn)定濫用市場(chǎng)支配地位的突破 以“3Q”大戰(zhàn)--北京奇虎科技有限公司訴騰訊科技（深圳）有限公司、深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司濫用市場(chǎng)支配地位糾紛案中，我們可以看到對(duì)互聯(lián)網(wǎng)中認(rèn)定濫用市場(chǎng)支配地位的突破。 案件回顧： 北京奇虎科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱奇虎公司）、奇智軟件（北京）有限公司于2010年10月29日發(fā)布扣扣保鏢軟件。2010年11月3日，騰訊科技（深圳）有限公司（以下簡(jiǎn)稱騰訊公司）發(fā)布《致廣大QQ用戶的一封信》，在裝有360軟件的電腦上停止運(yùn)行QQ軟件。11月4日，奇虎公司宣布召回扣扣保鏢軟件。同日，360安全中心亦宣布，在國(guó)家有關(guān)部門的強(qiáng)力干預(yù)下，目前QQ和360軟件已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了完全兼容。2010年9月，騰訊QQ即時(shí)通信軟件與QQ軟件管理一起打包安裝，安裝過(guò)程中并未提示用戶將同時(shí)安裝QQ軟件管理。2010年9月21日，騰訊公司發(fā)出公告稱，正在使用的QQ軟件管理和QQ醫(yī)生將自動(dòng)升級(jí)為QQ電腦管家。奇虎公司訴至廣東省高級(jí)人民法院，指控騰訊公司濫用其在即時(shí)通信軟件及服務(wù)相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)支配地位。奇虎公司主張，騰訊公司和深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司（以下簡(jiǎn)稱騰訊計(jì)算機(jī)公司）在即時(shí)通信軟件及服務(wù)相關(guān)市場(chǎng)具有市場(chǎng)支配地位，兩公司明示禁止其用戶使用奇虎公司的360軟件，否則停止QQ軟件服務(wù)；拒絕向安裝有360軟件的用戶提供相關(guān)的軟件服務(wù)，強(qiáng)制用戶刪除360軟件；采取技術(shù)手段，阻止安裝了360瀏覽器的用戶訪問(wèn)QQ空間，上述行為構(gòu)成限制交易；騰訊公司和騰訊計(jì)算機(jī)公司將QQ軟件管家與即時(shí)通信軟件相捆綁，以升級(jí)QQ軟件管家的名義安裝QQ醫(yī)生，構(gòu)成捆綁銷售。請(qǐng)求判令騰訊公司和騰訊計(jì)算機(jī)公司立即停止濫用市場(chǎng)支配地位的壟斷行為，連帶賠償奇虎公司經(jīng)濟(jì)損失1.5億元。 裁判要點(diǎn)： 1、在反壟斷案件的審理中，界定相關(guān)市場(chǎng)通常是重要的分析步驟。但是，能否明確界定相關(guān)市場(chǎng)取決于案件具體情況。在濫用市場(chǎng)支配地位的案件中，界定相關(guān)市場(chǎng)是評(píng)估經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)力量及被訴壟斷行為對(duì)競(jìng)爭(zhēng)影響的工具，其本身并非目的。如果通過(guò)排除或者妨礙競(jìng)爭(zhēng)的直接證據(jù)，能夠?qū)?jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)地位及被訴壟斷行為的市場(chǎng)影響進(jìn)行評(píng)估，則不需要在每一個(gè)濫用市場(chǎng)支配地位的案件中，都明確而清楚地界定相關(guān)市場(chǎng)。 2、假定壟斷者測(cè)試（HMT）是普遍適用的界定相關(guān)市場(chǎng)的分析思路。在實(shí)際運(yùn)用時(shí)，假定壟斷者測(cè)試可以通過(guò)價(jià)格上漲（SSNIP）或質(zhì)量下降（SSNDQ）等方法進(jìn)行?；ヂ?lián)網(wǎng)即時(shí)通信服務(wù)的免費(fèi)特征使用戶具有較高的價(jià)格敏感度，采用價(jià)格上漲的測(cè)試方法將導(dǎo)致相關(guān)市場(chǎng)界定過(guò)寬，應(yīng)當(dāng)采用質(zhì)量下降的假定壟斷者測(cè)試進(jìn)行定性分析。 3、基于互聯(lián)網(wǎng)即時(shí)通信服務(wù)低成本、高覆蓋的特點(diǎn)，在界定其相關(guān)地域市場(chǎng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)多數(shù)需求者選擇商品的實(shí)際區(qū)域、法律法規(guī)的規(guī)定、境外競(jìng)爭(zhēng)者的現(xiàn)狀及進(jìn)入相關(guān)地域市場(chǎng)的及時(shí)性等因素，進(jìn)行綜合評(píng)估。 4、在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域中，市場(chǎng)份額只是判斷市場(chǎng)支配地位的一項(xiàng)比較粗糙且可能具有誤導(dǎo)性的指標(biāo)，其在認(rèn)定市場(chǎng)支配力方面的地位和作用必須根據(jù)案件具體情況確定。 可見，在互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)中，界定相關(guān)市場(chǎng)是認(rèn)定經(jīng)營(yíng)者是否具有市場(chǎng)支配地位的手段，其并非目的。并非在任何濫用市場(chǎng)支配地位的案件中均必須明確而清楚地界定相關(guān)市場(chǎng)。競(jìng)爭(zhēng)行為都是在一定的市場(chǎng)范圍內(nèi)發(fā)生和展開的，界定相關(guān)市場(chǎng)可以明確經(jīng)營(yíng)者之間競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)范圍及其面對(duì)的競(jìng)爭(zhēng)約束。在濫用市場(chǎng)支配地位的案件中，合理地界定相關(guān)市場(chǎng)，對(duì)于正確認(rèn)定經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)地位、分析經(jīng)營(yíng)者的行為對(duì)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的影響、判斷經(jīng)營(yíng)者行為是否違法，以及在違法情況下需承擔(dān)的法律責(zé)任等關(guān)鍵問(wèn)題，具有重要意義。雖然，在反壟斷案件的審理中，界定相關(guān)市場(chǎng)通常是重要的分析步驟。盡管如此，是否能夠明確界定相關(guān)市場(chǎng)取決于案件具體情況，尤其是案件證據(jù)、相關(guān)數(shù)據(jù)的可獲得性、相關(guān)領(lǐng)域競(jìng)爭(zhēng)的復(fù)雜性等。在濫用市場(chǎng)支配地位案件的審理中，界定相關(guān)市場(chǎng)是評(píng)估經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)力量及被訴壟斷行為對(duì)競(jìng)爭(zhēng)的影響的工具，其本身并非目的。即使不明確界定相關(guān)市場(chǎng)，也可以通過(guò)排除或者妨礙競(jìng)爭(zhēng)的直接證據(jù)對(duì)被訴經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)地位及被訴壟斷行為可能的市場(chǎng)影響進(jìn)行評(píng)估。 在技術(shù)發(fā)展時(shí)代，在互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)中，市場(chǎng)支配地位的認(rèn)定出現(xiàn)了新的挑戰(zhàn)，也提供了一種新的思路，即并非在每一個(gè)濫用市場(chǎng)支配地位的案件中均必須明確而清楚地界定相關(guān)市場(chǎng)，這顯然更有利于在互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)中對(duì)經(jīng)營(yíng)者濫用市場(chǎng)支配地位的認(rèn)定。雖然互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)中，軟件多為免費(fèi)，但仍可使用假定壟斷者測(cè)試方法，盡管基于相對(duì)價(jià)格上漲的假定壟斷者測(cè)試難以在本案中完全適用，但仍可以采取該方法的變通形式，例如基于質(zhì)量下降的假定壟斷者測(cè)試。由于質(zhì)量下降程度較難評(píng)估以及相關(guān)數(shù)據(jù)難以獲得，因此可以采用質(zhì)量下降的假定壟斷者測(cè)試進(jìn)行定性分析而不是定量分析。
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