大成研究 | 紅籌重組中境內(nèi)投資人持股轉(zhuǎn)換為境外持股的處理方式

至道從容 2018-11-23

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就境外紅籌架構(gòu)下境內(nèi)人民幣機構(gòu)投資者如何將境內(nèi)持股轉(zhuǎn)換為境外持股，經(jīng)查詢相關(guān)案例，我們匯總了如下三種實踐中常見的處理方式：

一、辦理企業(yè)境外直接投資的核準/備案手續(xù)（ODI審批）

根據(jù)發(fā)改委令[2017]11號《企業(yè)境外投資管理辦法》、商務(wù)部令2014年第3號《境外投資管理辦法》、匯發(fā)[2009]30號《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》及其他相關(guān)法律法規(guī)，境內(nèi)人民幣機構(gòu)投資者直接或通過其控制的境外企業(yè)投資其他境外企業(yè)，應(yīng)當根據(jù)被投資企業(yè)所在國家或地區(qū)、所屬行業(yè)、投資金額等具體情況辦理境外投資所需的發(fā)改委及商務(wù)部門的備案/核準手續(xù)，并辦理相應(yīng)的外匯登記手續(xù)（已下放至銀行辦理）。

紅籌架構(gòu)中的開曼上市公司為中國法項下的境外企業(yè)，境內(nèi)機構(gòu)投資者持有開曼公司的股份屬于境外投資行為，境內(nèi)機構(gòu)投資者可通過辦理ODI審批，實現(xiàn)境外持股。

該方式為目前最為規(guī)范的處理方式，在資金回流、成本體現(xiàn)等方面一般不會出現(xiàn)障礙。但因近期監(jiān)管從嚴規(guī)范企業(yè)境外投資的審查，人民幣機構(gòu)投資者通過辦理ODI審批的方式投資紅籌上市公司的難度有所增加。

具體案例如下：

信達生物（1801）

于重組前，境內(nèi)Pre IPO投資人合計持有信達生物制藥（蘇州）有限公司（“信達蘇州”，境內(nèi)主要附屬公司）23.53%的股權(quán)。

境內(nèi)Pre IPO投資人包括：中新蘇州工業(yè)園區(qū)創(chuàng)業(yè)投資有限公司、蘇州通和創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)（有限合伙）、先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金（有限合伙）、深圳市平安健康科技股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）、北京君聯(lián)益康股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）、上海薩旺投資中心（有限合伙）、國壽成達（上海）健康產(chǎn)業(yè)股權(quán)投資中心（有限合伙）、泰康人壽保險有限責任公司、上海赤易投資管理中心（有限合伙）及嘉興祥安股權(quán)投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）。

重組前架構(gòu)圖

重組步驟：

1、境內(nèi)首次公開發(fā)售前投資者共同提交申請，以取得有關(guān)認購開曼公司股份的中國政府批準（ODI批準）。

2、境內(nèi)首次公開發(fā)售前投資者（不包括中新蘇州工業(yè)園區(qū)創(chuàng)業(yè)投資有限公司）以總代價199,440,000美元向Innovent HK轉(zhuǎn)讓其于信達蘇州的全部股權(quán)；

境內(nèi)首次公開發(fā)售前投資者（不包括中新蘇州工業(yè)園區(qū)創(chuàng)業(yè)投資有限公司）同意于取得ODI批準后（靠自身取得或通過其全資對外投資工具），按總代價199,440,000美元認購開曼公司的若干D系列及C系列優(yōu)先股。

3、中新蘇州工業(yè)園區(qū)創(chuàng)業(yè)投資有限公司的全資子公司華園，設(shè)立特殊目的公司Oriza Xinda International Limited（Oriza Xinda），中新蘇州工業(yè)園區(qū)創(chuàng)業(yè)投資有限公司完成ODI批準后，將其持有的信達蘇州股權(quán)以【X】元（未披露）的價格轉(zhuǎn)讓給Oriza Xinda。

華園取得Innovent HK提供的【X】元過渡貸款，并以此對Oriza Xinda注資，Oriza Xinda以其持有的信達蘇州股權(quán)為該貸款做擔保；Oriza Xinda獲得注資后，向中新蘇州工業(yè)園區(qū)創(chuàng)業(yè)投資有限公司支付信達蘇州的轉(zhuǎn)讓對價；華園以【X】元的價格向Innovent HK轉(zhuǎn)讓Oriza Xinda，轉(zhuǎn)讓對價與前述過度貸款抵消，股權(quán)質(zhì)押解除。

在轉(zhuǎn)讓Oriza Xinda的同時，華園以【X】元的價格認購開曼公司2,272,727股B系列優(yōu)先股。

4、緊接上市前，所有優(yōu)先股（于股份拆細后）將按1:1基準轉(zhuǎn)換為每股面值0.00001美元的普通股。

重組后發(fā)售前架構(gòu)圖

就通過辦理ODI審批投資紅籌上市公司，除信達生物采取的由人民幣機構(gòu)投資人辦理ODI審批后，直接或通過境外子公司持有開曼上市公司股份外，也有案例采用由境內(nèi)公司人民幣機構(gòu)投資人共同新設(shè)主體，以該新設(shè)主體辦理ODI審批，并由新設(shè)主體對境外上市公司進行投資的方式來轉(zhuǎn)換持股。

Zhaogang.com Inc（2018年11月13日更新申請文件）

上海找鋼網(wǎng)信息科技股份有限公司（“找鋼網(wǎng)”，境內(nèi)主要附屬公司）于香港上市采用VIE架構(gòu)。找鋼網(wǎng)為境內(nèi)主要經(jīng)營實體，通過與開曼上市公司體系內(nèi)的外商獨資企業(yè)1簽署VIE協(xié)議的方式，將權(quán)益轉(zhuǎn)移至上市體系內(nèi)。

于重組前，找鋼網(wǎng)的股東包括北京堅石宏遠投資管理中心（有限合伙）（“堅石投資”，通過可轉(zhuǎn)股債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)后持股找鋼網(wǎng)）及如下若干境內(nèi)投資者：深圳市滄鑫投資合伙企業(yè)（有限合伙）、深圳市滄金投資合伙企業(yè)（有限合伙）、上海麥斯通資產(chǎn)管理事務(wù)所、上海未易投資管理中心（有限合伙）、北京和諧創(chuàng)新投資中心（有限合伙）、上海云奇網(wǎng)創(chuàng)創(chuàng)業(yè)投資中心（有限合伙）、杭州云嘉創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)（有限合伙）、深圳險峰成長投資合伙企業(yè)（有限合伙）、嘉興豐廩豫永投資合伙企業(yè)（有限合伙）、北京石上溪流餐飲管理有限公司、珠海富海鏵創(chuàng)信息技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資基金（有限合伙）、杭州三仁炎興投資合伙企業(yè)（有限合伙）、新余眾富投資管理中心（有限合伙）、天津瑞東企業(yè)管理咨詢中心（有限合伙）、深圳華晟領(lǐng)輝股權(quán)投資管理中心（有限合伙）（合稱“境內(nèi)投資人”）。

重組前架構(gòu)圖

重組步驟：

1、15名境內(nèi)投資人作為有限合伙人（合計持有99.99%的份額）共同與上海晏貓企業(yè)管理咨詢有限公司（普通合伙人，持有0.01%的份額）成立上海赫貓企業(yè)管理咨詢中心（有限合伙）（“上海赫貓”）。上海赫貓通過辦理ODI審批，設(shè)立境外子公司Fatcat International Limited，并以Fatcat為主體持有開曼上市公司的股份，認購股份的成本為每股的面值0.00005美元。

上海晏貓企業(yè)管理咨詢有限公司為開曼上市集團的聯(lián)席公司秘書孫晏全資擁有的投資控股公司，該公司乃為Fatcat International Limited的行政管理而成立。

2、堅石投資由其海外附屬公司Shougang Capital 持有開曼上市公司的股份，以在上市集團層面體現(xiàn)權(quán)益，認股成本為每股的面值0.00005美元。（該種處理即為下文第二類提及的方式）

重組后發(fā)售前架構(gòu)圖

二、通過境外關(guān)聯(lián)主體持股境外上市公司

該模式下，人民幣機構(gòu)投資者與境外關(guān)聯(lián)主體合作，人民幣機構(gòu)投資者通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式從境內(nèi)退出，并由其相應(yīng)的境外關(guān)聯(lián)主體對擬上市公司進行投資。

該方式避免了人民幣機構(gòu)投資者對外直接投資辦理ODI審批不確定性的風險。但該方式下，未來投資變現(xiàn)后資金無法調(diào)回境內(nèi)，而且境內(nèi)人民機構(gòu)投資者退出變現(xiàn)時的稅務(wù)成本可能較高，且境外關(guān)聯(lián)主體對擬上市公司投資入股價格一般較低，投資擬上市公司的真實成本也無法合理體現(xiàn)。

具體案例如下：

歌禮制藥（1672）

于重組前，歌禮生物科技（境內(nèi)主要附屬公司）的境內(nèi)投資人包括：天津康士歌醫(yī)藥科技發(fā)展合伙企業(yè)（有限合伙）（“康士歌”，持股2.7%），前海股權(quán)投資基金（有限合伙）（“前海”，持股2.7%），杭州贊德投資管理合伙企業(yè)（有限合伙）、杭州贊勤投資管理合伙企業(yè)（有限合伙）、杭州贊維投資管理合伙企業(yè)（有限合伙）及杭州贊放投資管理合伙企業(yè)（有限合伙）（統(tǒng)稱“中國股權(quán)激勵實體”，合計持股7.24%）。

重組前架構(gòu)圖

重組步驟：

1、Power Tree向中國股權(quán)激勵實體收購其持有的7.24%的歌禮生物科技股權(quán)，代價為注冊資本對應(yīng)金額1,492,223美元。吳博士代表受限制股份單位計劃的參與者在BVI設(shè)立并持有JJW 11 Limited，JJW11 Limited認購開曼公司1,603,994股入賬列為繳足的股份，相當于開曼公司當時總股本的約7.24%。

2、CBC 12、CBC 15、BSIH、MBD、Tasly International Capital Limited（“Tasly”）、Shunda Machinery Co., Limited（“Shunda”）、Qianhai Ark (Cayman) Investment Co., Limited（“Qianhai Cayman”）、開曼上市公司、PowerTree、吳博士、JJW11 Limited、歌禮生物科技、歌禮藥業(yè)簽署股份認購協(xié)議，CBC 12、CBC 15、BSIH、MBD、Tasly、Shunda、Qianhai Cayman分別認購一定數(shù)量的開曼上市公司優(yōu)先股股份；對價按估值報告確定；CBC 12、CBC 15、BSIH、MBD應(yīng)付對價與第3點中應(yīng)收的轉(zhuǎn)讓款抵消；Tasly、Shunda、Qianhai Cayman需實際支付對價。

Tasly及Shunda為康士歌兩名有限合伙人的境外聯(lián)屬人士。Qianhai Cayman為前海的境外聯(lián)屬人士。

3、PowerTree分別與BSIH及MBD、CBC12及CBC15訂立股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，購買BSIH及MBD、CBC12及CBC15所持全部歌禮生物科技股權(quán)，應(yīng)付的轉(zhuǎn)讓款與第2點中的對價抵消；PowerTree與康士歌、前海訂立股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，購買其持有的全部歌禮生物科技股權(quán)，對價等同于第2點中Tasly、Shunda、Qianhai Cayman需支付的認股價款。至此，PowerTree成為歌禮生物科技的唯一股東。

重組后發(fā)售前架構(gòu)圖