第一條 【案件分析的定義】案件分析是指:以識別法律關(guān)系為前提,以了解案件事實為基礎(chǔ),以客戶目標為工作目的,明確辦案思路和方案的一種全局性、綜合性工作方法,以書面的《案件分析意見》為工作成果體現(xiàn)。
第二條 【案件分析的意義】案件分析具有以下積極意義:幫助律師找準辦案要點;幫助律師擬定辦案思路;指引律師調(diào)查取證;方便律師擬定法律文書;培養(yǎng)和強化律師的分析能力。
第三條 【案件分析的原則】進行案件分析,應(yīng)當(dāng)秉持全面、客觀、精確、清晰的原則。
第四條 【案件分析的一般性流程】進行案件分析,應(yīng)大致按照識別法律關(guān)系、掌握案件事實、明確客戶目標、檢索法律案例、規(guī)范分析意見的一般性流程進行處理。
第五條 【案件分析的成果體現(xiàn)】案件分析完成后,應(yīng)形成書面的《案件分析意見》,視為案件分析的成果,附卷保存。
第六條 【案件分析要素】《案件分析意見》一般包含案情簡述、案由、當(dāng)事人、委托人目標與訴訟方案、訴訟請求、答辯、程序性事項、證據(jù)分析、法律依據(jù)九大板塊內(nèi)容和要素。
第七條 【本法律產(chǎn)品的適用對象】本產(chǎn)品適用于初階律師或律師助理辦理民事案件所用。
第八條 【案情描述定義】案情描述,是指將客觀事實轉(zhuǎn)化為案件事實并進行描述的過程。
第九條 【案情描述原則】案情描述,應(yīng)當(dāng)全面、客觀、準確;不僅要描述對己方有利的內(nèi)容,也要描述對己方不利的內(nèi)容;即要描述有證據(jù)支持的內(nèi)容,也要描述暫無事實支持的內(nèi)容。
第十條 【案情描述的要素】案情描述應(yīng)當(dāng)包含下列六個要素:
第十一條 【了解案件事實的途徑】在進行案情描述時,可以通過以下幾種方式確認案件事實:
第十二條 【現(xiàn)場查看的意義】為了直觀了解案件事實,并充分發(fā)掘書面證據(jù)中被遺漏的重要事實,必要時應(yīng)對現(xiàn)場進行查看。
第十三條 【類型化案件的現(xiàn)場查看】下列案件應(yīng)當(dāng)進行現(xiàn)場查看,并以拍照、錄制視頻等方式保留證據(jù):
第十四條 【案情描述方法】案情簡介的描述,根據(jù)第十條所記載的要素,按照時間順序遞增或以重要性遞減的順序進行。
第十五條 【案情描述時的備注】在案情描述時,應(yīng)以特殊的字體、顏色或下劃線等特定形式對下列事實予以標注:
對上述事實,應(yīng)予以重點關(guān)注,并列入指導(dǎo)當(dāng)事人收集證據(jù)時的主要內(nèi)容。
第十六條 【案情描述時的簡稱】案情描述時,對法人、其他組織主體,應(yīng)在第一次出現(xiàn)時以括號形式備注其簡稱。
第十七條 【案由識別的作用】案由分析是法律分析中的核心要素,案由的識別即為對法律關(guān)系的識別和精準鎖定。
第十八條 【案由識別的方法】案由的識別可以采用正向思維的順查法與逆向思維的倒查法進行。
第十九條 【正向識別法】為培養(yǎng)律師的分析能力和強化邏輯思維能力,識別法律關(guān)系首先應(yīng)采用順查法,以樹形結(jié)構(gòu)、層層遞推的方式展開:
第二十條 【逆向識別法】識別案由,也可以采用逆向思維方法,即通過檢索與代理案件相似的裁判文書,通過裁判文書查詢所援引案由。
第二十一條 【案由識別的輔助工具】識別案由,應(yīng)充分利用《最高人民法院民事案件案由規(guī)定》,并利用《最高人民法院民事案件案由規(guī)定理解與適用(2011年修訂版》,在案由與案件事實之間進行充分比對,最終鎖定案由。
第二十二條 【當(dāng)事人的定義】當(dāng)事人是指與案件具有程序或?qū)嶓w上的利害關(guān)系的人。從民事訴訟層面而言,包括原告、被告、第三人,其在民事訴訟中受人民法院裁判約束。
第二十三條 【完整列明當(dāng)事人的意義】為了幫助查明案件事實、明晰責(zé)任,以及讓勝訴判決的執(zhí)行更有效果且簡化執(zhí)行程序,在民事訴訟中,應(yīng)當(dāng)盡量完整列明當(dāng)事人。
第二十四條 【列明當(dāng)事人的原則】如無特殊情況,律師代理原告時,被告宜多列、勿遺漏。應(yīng)在可以負擔(dān)的訴訟成本內(nèi),盡可能查明案件事實并讓有清償能力的人履行債務(wù)。
第二十五條 【列明當(dāng)事人應(yīng)考慮的維度】列明當(dāng)事人時,應(yīng)全面、充分考慮當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力、訴訟行為能力以及實際承擔(dān)責(zé)任能力。
第二十六條 【列明當(dāng)事人應(yīng)考慮的因素】列明當(dāng)事人時,應(yīng)考以下幾個因素:
第二十七條 【當(dāng)事人地位】列明當(dāng)事人時,除列明當(dāng)事人在訴訟程序中的地位外,還應(yīng)列明委托關(guān)系、關(guān)聯(lián)關(guān)系,并在“案情描述”開篇陳述相關(guān)當(dāng)事人的相互關(guān)系;并以小括號形式注明委托人。
第二十八條 【列明當(dāng)事人的信息】當(dāng)事人為公民的,應(yīng)列明姓名、性別、年齡、出生日期、戶籍地址、居住地址、聯(lián)系電話、身份證號碼、職業(yè)等基本信息;當(dāng)事人為法人或其他組織的,應(yīng)列明其名稱、住所地、聯(lián)系電話、注冊號或統(tǒng)一社會信用代碼、法定代表人或負責(zé)人姓名及身份證號碼、職務(wù)、聯(lián)系電話。
第二十九條 【舉證責(zé)任的利用】律師應(yīng)充分關(guān)注法律對于舉證責(zé)任的規(guī)定以及司法裁判趨勢,在此前提下充分總結(jié)當(dāng)事人列明。在某些類型化案件中,案件情形或本身相對容易舉證,或直接將舉證責(zé)任分配給被告,或只需原告舉出初步證據(jù)即可將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給被告,或雖不能舉證但被告參加訴訟有助于查明案件事實,應(yīng)將相關(guān)方也列為當(dāng)事人。
第三十條 【類型化案件中當(dāng)事人的列明】在以下類型化民事訴訟中應(yīng)按照以下方式列明當(dāng)事人。對于法律規(guī)定其他主體也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的情況,應(yīng)根據(jù)具體情列明應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的被告:
第三十一條 上一條對類型化案件的當(dāng)事人列舉,并非對法律規(guī)定的應(yīng)承擔(dān)責(zé)任主體的窮盡性列舉。在辦理具體案件中,還應(yīng)結(jié)合特別法規(guī)定及案件具體情況另行具體分析。
第三十二條 【委托人目標的定義】委托人目標是指委托人在訴訟案件中的目的,是指委托人委托律師辦理案件的目的。
第三十三條 【委托人目標在訴訟中地位】律師辦理訴訟案件,應(yīng)圍繞委托人目標,調(diào)整相應(yīng)的訴訟策略。
第三十四條 【委托人目標管理】對于委托人明顯不合法、不合理或其他明顯無法實現(xiàn)的目標,律師應(yīng)在接受委托時明確告知,以合理管理委托人預(yù)期,以避免律師不必要的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。
第三十五條 【訴訟方案確定】在明確委托人目標后,應(yīng)及時根據(jù)目標確定相應(yīng)的訴訟方案。
第三十六條 【訴訟方案的確定原則】訴訟方案的確定,應(yīng)遵循合法、可行兩項基本原則,并做好方案無法施行時的備選方案。
第三十七條 【調(diào)解方案】當(dāng)事人希望以調(diào)解形式解決爭議的,應(yīng)當(dāng)分析其調(diào)解的前提、調(diào)解失敗的風(fēng)險、調(diào)解的時機節(jié)點等基本事項。
第三十八條 【訴訟周期對訴訟方案的影響】在確定訴訟方案時,應(yīng)充分考慮到訴訟周期,以及訴訟成本。對于當(dāng)事人需要加長或縮短訴訟周期的,應(yīng)輔以響應(yīng)的程序性措施,如管轄權(quán)異議、追加被告或第三人、少列部分明顯不具備清償能力的被告等。
第三十九條 【訴求請求的定義】訴訟請求,是原告可以起訴要求法院以裁定或判決方式支持的要求。
第四十條 【訴訟請求的原則】訴訟請求應(yīng)當(dāng)符合以下條件:具體、明確、且具備請求權(quán)基礎(chǔ)。列明訴訟請求時,表述應(yīng)按照實體法規(guī)定的語言進行表述。
第四十一條 【訴訟請求的精確要求】原告列明訴訟請求時,應(yīng)按照承擔(dān)責(zé)任的主體、承擔(dān)責(zé)任的方式進行準確表述,切忌表述模糊、籠統(tǒng)。
第四十二條 【確認之訴的訴請確定】在確認之訴中,應(yīng)對確認事項的時間、關(guān)系、要求確認的類型予以明確。如“依法確認原被告雙方簽訂于2018年1月24日的《買賣合同》已經(jīng)解除”;或“依法確認被告于2018年1月24日單方通知解除合同不發(fā)生效力”
第四十三條 【給付之訴的訴請確定】在給付之訴中,應(yīng)明確要求被告承擔(dān)責(zé)任的具體內(nèi)容、給付性質(zhì),使判決生效后在執(zhí)行層面上無歧義、無爭議。
第四十四條 【變更之訴的訴請確定】變更之訴中,應(yīng)完整、準確表述擬變更的法律關(guān)系。
第四十五條 【請求權(quán)基礎(chǔ)】原告所列全部訴訟請求,應(yīng)在“事實與理由”部分援引實體法依據(jù),以此作為要求被告承擔(dān)責(zé)任的請求權(quán)基礎(chǔ)。
第四十六條 【答辯內(nèi)容】被告答辯,應(yīng)針對原告所起訴的訴訟請求、事實與理由進行。
第四十七條 【答辯邏輯】被告答辯,應(yīng)按照一定的邏輯順序進行描述,通常有兩種邏輯方式:
第四十八條 【答辯要點】被告答辯,可以圍繞以下幾個方面進行:
第四十九條 【答辯狀的簽署】鑒于答辯狀中涉及到大量事實描述,律師擬定相關(guān)答辯文書后,應(yīng)讓當(dāng)事人簽字或蓋章,對相關(guān)事實予以確認。
第五十條 【程序性事項定義】本產(chǎn)品所指的程序性事項,是指《中華人民共和國民事訴訟法》及其司法解釋所規(guī)定的,法院、當(dāng)事人、其他訴訟參與人在民事訴訟程序中所應(yīng)遵循的規(guī)則,以及辦理各個事項的程序要求、期限要求,以及不按照規(guī)定辦理應(yīng)承擔(dān)何種不利后果。
第五十一條 【程序性事項的意義】律師辦理民商事案件,除了從實體法層面分析法律關(guān)系,還應(yīng)注重民事訴訟程序,并充分應(yīng)用程序性權(quán)利獲取更多對己方有利的訴訟條件。
第五十二條 【主要時間節(jié)點和期限】律師在民商事訴訟中應(yīng)關(guān)注包括但不限于以下程序性重要事項,并在文書醒目位置進行標注:
第五十三條 【程序性事項的利用規(guī)則】對于一些特殊的案件,可以充分利用程序性事項,獲取更有利信息和證據(jù),具體如下所列:
第五十四條 【證據(jù)分析的原則】證據(jù)分析是訴訟中的核心。證據(jù)分析應(yīng)當(dāng)全面、客觀。
第五十五條 【證據(jù)分析的意義】進行完整的證據(jù)分析,可以幫助擬定精準的證明目的或提出充分的質(zhì)證意見,讓己方觀點更容易被法庭采信。
第五十六條 【證據(jù)標示要素】在對證據(jù)進行描述時,除了列明證據(jù)名稱外,還應(yīng)注明證據(jù)來源、證據(jù)形成時間、證據(jù)所涉當(dāng)事人并概括證據(jù)主要內(nèi)容。
第五十七條 【證據(jù)名稱標示】在列明證據(jù)名稱時,應(yīng)以括號方式備注證據(jù)形成時間及所來源的當(dāng)事人,如《商品房買賣合同》(2018年1月1日,萬科地產(chǎn)-張飛)。
第五十八條 【證據(jù)內(nèi)容摘錄】對于證據(jù)的主要內(nèi)容,可以以一句話進行概括。對于證據(jù)中的重要內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)以100%忠實于原證據(jù)、加以雙引號的方式摘錄。
第五十九條 【證據(jù)分析內(nèi)容】證據(jù)分析應(yīng)圍繞來源(形成時間、形成過程)、形式(文義形式、物理形式)、正式內(nèi)容(主次、利弊)、證明力(三性、證明目的)予以分析。
第六十條 【證據(jù)來源分析】進行證據(jù)分析時,應(yīng)對證據(jù)的形成時間、形成地點、形成過程等進行分析,并在此基礎(chǔ)上充分挖掘?qū)悍接欣?、對對方不利的案件事實?/p>
第六十一條 【證據(jù)形式分析】進行證據(jù)分析,應(yīng)結(jié)合《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定,充分考察證據(jù)是否具備必要的形式要件,對證據(jù)進行分析。
第六十二條 【類型化證據(jù)的形式要件】對于下列證據(jù),應(yīng)充分關(guān)注其是否符合相應(yīng)的證據(jù)形式:
第六十三條 【證據(jù)形式分析】證據(jù)分析,應(yīng)結(jié)合《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定,明確證據(jù)形式,并分析當(dāng)事人提交的證據(jù)是否符合該種證據(jù)形式規(guī)范,并考察證據(jù)是否有原件、原物。
第六十四條 【證據(jù)內(nèi)容分析】證據(jù)分析,應(yīng)結(jié)合證據(jù)的具體內(nèi)容,對證據(jù)的文義、上下文、表述方法、邏輯順序等進行分析。
第六十五條 【證據(jù)證明力分析】證據(jù)分析,要逐一從證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性、證明目的闡述其證明力。除了對三性予以逐一表述外,還應(yīng)充分列明認可或不認可三性的具體原因、理由、法律依據(jù),即結(jié)合證據(jù)的來源、形式、內(nèi)容闡述證據(jù)證明力。
第六十六條 【證據(jù)的合并分析】證據(jù)具有同一屬性的,可以合并分析過程及分析意見。
第六十七條 【對對方質(zhì)證意見的預(yù)判對對策】證據(jù)分析,應(yīng)利弊分析并行。對于己方提供的證據(jù),應(yīng)另以對方當(dāng)事人的視角分析,并提前提出應(yīng)對意見。
第六十八條 【證據(jù)分析的成果形式】對證據(jù)分析完成后,應(yīng)摘選對己方有利的分析意見,制作為規(guī)范的舉證清單或質(zhì)證意見,并同時打印紙質(zhì)版并刻錄光盤電子版以便提交法庭。
第六十九條 【法律依據(jù)的重要性】法律依據(jù)是賴以支撐己方訴訟請求的基礎(chǔ),辦理民商事訴訟案件,必須對法律依據(jù)進行檢索。
第七十條 【法律檢索方法】法律檢索可以采用順查法和倒查法兩種方式進行。
第七十一條 【順查法】法律檢索,可以指根據(jù)法律關(guān)系,按照《中華人民共和國立法法》所規(guī)定的法律淵源位階按照順位進行。
第七十二條 【倒查法】法律檢索,可以根據(jù)案由檢索相關(guān)裁判文書,整合類型化裁判文書中所引用的法律、行政法規(guī)、地方政府規(guī)章。
第七十三條 【法律檢索順位】特別說明,司法解釋的檢索,不受《中華人民共和國立法法》規(guī)定的規(guī)范性文件位階的限制,對于司法解釋的檢索,應(yīng)放在緊接著法律的位階進行。
第七十四條 【法律檢索專業(yè)工具】法律檢索,應(yīng)當(dāng)主要利用“北大法寶”“威科先行”“法信”“alpha”“無訟”等法律專業(yè)數(shù)據(jù)庫進行。使用何種數(shù)據(jù)庫可根據(jù)自己使用習(xí)慣進行,但應(yīng)充分注意規(guī)范性文件的效力。
第七十五條 【搜索引擎檢索】法律檢索,可以利用搜索引擎進行。利用“百度”“搜狗”等搜索引擎進行檢索時,應(yīng)該充分結(jié)合“inurl”“site”“and”“or”等檢索語句進行,以提高檢索效率和準確性。
第七十六條 【法律檢索摘錄】進行法律檢索后,應(yīng)將檢索到的與案件相關(guān)的法律等規(guī)范性文件進行摘錄,附于《案件分析意見》正文,或者另行制作法律檢索報告。 |
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