——以中國香港個(gè)人破產(chǎn)制度為例

【破產(chǎn)是市場經(jīng)濟(jì)資源配置前提下的必然結(jié)果，也是當(dāng)今社會(huì)常見的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。不論是企業(yè)法人、自然人或是其他非法人組織，作為市場經(jīng)濟(jì)的共同參與者，都應(yīng)當(dāng)受到破產(chǎn)法的平等保護(hù)】

□代策

香港個(gè)人破產(chǎn)制度的內(nèi)容

1.個(gè)人破產(chǎn)制度

由于香港曾受英國殖民統(tǒng)治，因此不論其政治體制還是法律制度都受到英國的直接影響。英國破產(chǎn)法起源于1542年，其早期的破產(chǎn)立法只適用于欺詐轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)而應(yīng)當(dāng)受罰的商人，直到1861年，英國頒布新的破產(chǎn)法，將破產(chǎn)法的調(diào)整對象擴(kuò)展到所有的債務(wù)人，不論債務(wù)人是否具有商人身份，由此奠定了英國一般破產(chǎn)主義的立法基礎(chǔ)。1914年，英國又頒布了現(xiàn)行破產(chǎn)法，仍然采用了一般破產(chǎn)主義。由于香港《破產(chǎn)條例》是以英國破產(chǎn)法為藍(lán)本而制定的，因此，其立法模式也是采用一般破產(chǎn)主義，債務(wù)人的主體身份包括符合破產(chǎn)申請條件的所有個(gè)人和合伙。就破產(chǎn)申請?jiān)蚨?，香港《破產(chǎn)條例》第6條和第10條分別從債權(quán)人和債務(wù)人的角度以列舉的方式具體列明了申請破產(chǎn)的各項(xiàng)原因，只要符合所列舉的情形，就可以認(rèn)定其具有破產(chǎn)理由，法院也可以據(jù)此宣告其破產(chǎn)。對于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，香港《破產(chǎn)條例》采用的是膨脹主義，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的范圍不僅包括破產(chǎn)宣告時(shí)債務(wù)人所擁有的全部財(cái)產(chǎn)，而且包括破產(chǎn)宣告后其作為破產(chǎn)人的地位未解除前所取得的財(cái)產(chǎn)，及從破產(chǎn)時(shí)間開始至破產(chǎn)人身份解除期間其可依民事程序追逃的財(cái)產(chǎn)。但是，《破產(chǎn)條例》第43條第2款列舉了破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的例外情形：（1）破產(chǎn)人在受雇工作、業(yè)務(wù)、或職業(yè)中為供其本人使用必須有的工具、簿冊、車輛及其他設(shè)備項(xiàng)目；（2）為滿足破產(chǎn)人及其家庭的基本家庭需要而必須有的衣物、寢具、家具、家居設(shè)備及供應(yīng)品。另外，關(guān)于破產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)，香港的立法模式與內(nèi)陸的立法模式不同，香港采用的是官方管理人的模式，在香港特別行政區(qū)政府財(cái)經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局下設(shè)破產(chǎn)管理署，破產(chǎn)管理署署長一經(jīng)法院或者債權(quán)人的委任，即可成為依《公司條例》而行事的清盤人或《破產(chǎn)條例》的受托人、接管人。

2.個(gè)人破產(chǎn)程序

依照香港《破產(chǎn)條例》的規(guī)定，采用受理開始主義，破產(chǎn)程序主要分為兩個(gè)階段：第一個(gè)階段為債務(wù)人或債權(quán)人申請破產(chǎn)，到法院作出破產(chǎn)令；第二個(gè)階段為法院作出破產(chǎn)令，到破產(chǎn)期滿后法院作出破產(chǎn)解除令。

（1）破產(chǎn)申請主體和條件

香港《破產(chǎn)條例》規(guī)定債權(quán)人和債務(wù)人均有權(quán)申請破產(chǎn)，破產(chǎn)申請的理由在《破產(chǎn)條例》第6條和第10條分別從債權(quán)人和債務(wù)人的角度予以列舉?！镀飘a(chǎn)條例》第6條規(guī)定，債權(quán)人可以就一筆或者多筆到期債務(wù)向法院提出破產(chǎn)申請，該到期債務(wù)中的某筆債務(wù)數(shù)額或某幾筆債務(wù)總額必須大于或等于1萬港元或某個(gè)已事先約定的金額；該到期債務(wù)經(jīng)過審計(jì)確定，并且沒有經(jīng)過抵押；該到期債務(wù)存在債權(quán)人不能清償?shù)目赡苄浴５?0條規(guī)定，債務(wù)人只得因其無法清償?shù)狡趥鶆?wù)而提出破產(chǎn)申請；在提出破產(chǎn)申請時(shí)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)提交資產(chǎn)負(fù)債情況說明書，說明書中應(yīng)當(dāng)載明債權(quán)人的詳情、債務(wù)人所負(fù)的債務(wù)、其他負(fù)債的詳情、債務(wù)人資產(chǎn)的詳情以及其他材料；債務(wù)人申請破產(chǎn)時(shí)所負(fù)債務(wù)的數(shù)額不受限制，沒有最低債務(wù)數(shù)額。另外，需要說明的是，雖然香港《破產(chǎn)條例》采用的是一般破產(chǎn)主義，但對債務(wù)人的主體身份仍然設(shè)定一定的條件：以香港為其住所地；以香港為申請地且在提交申請的當(dāng)日身處香港；在申請日以前三年內(nèi)的任何時(shí)間，經(jīng)常居住在香港或在香港有住所，或者在香港經(jīng)營業(yè)務(wù)。

（2）破產(chǎn)令

當(dāng)事人在向法院提交破產(chǎn)申請后，進(jìn)入法院聆訊程序。在法院聆訊審查階段，破產(chǎn)管理署署長可以依法參加庭審和聆訊，并可以根據(jù)具體情況傳喚、訊問和盤問證人，最后根據(jù)其獲取的實(shí)際情況而作出支持或反對下達(dá)破產(chǎn)令的決定。法院經(jīng)審查并依法作出破產(chǎn)令，在該令到達(dá)債務(wù)人時(shí)則正式產(chǎn)生破產(chǎn)的法律效力。對于破產(chǎn)令的公告公示，其內(nèi)容上須記載有債務(wù)人姓名、地址和具體破產(chǎn)原因的相關(guān)敘述、申請時(shí)間和作出破產(chǎn)令的時(shí)間，最后由破產(chǎn)管理署署長在憲報(bào)予以公示。破產(chǎn)令作出后，破產(chǎn)管理署署長即成為破產(chǎn)人財(cái)產(chǎn)的暫行受托人，而且任何債權(quán)人的債權(quán)不得私自從破產(chǎn)人的財(cái)產(chǎn)或破產(chǎn)人本人處獲得清償，也不得開始或進(jìn)行任何訴訟或其他法律程序，除非該債權(quán)人獲得法院許可并且遵守法院所提出的附加條款。

（3）破產(chǎn)人的義務(wù)和影響

在破產(chǎn)令作出以后直至破產(chǎn)解除以前，破產(chǎn)人必須嚴(yán)格遵循《破產(chǎn)條例》的規(guī)定，積極履行破產(chǎn)人的義務(wù)，如實(shí)向暫行受托人和受托人披露其破產(chǎn)和變現(xiàn)資產(chǎn)以及收入狀況。

破產(chǎn)人被宣告破產(chǎn)后將免受直接的債務(wù)壓力，并有權(quán)保留破產(chǎn)期間取得的一部分收入以支出其本人及家庭的基本生活費(fèi)用，其余下的全部收入將交給受托人用于償還債務(wù)。在住房方面，破產(chǎn)人最長可以居住在其所有的房產(chǎn)內(nèi)12個(gè)月，期滿后破產(chǎn)人必須騰退后交付給受托人，由受托人將其變現(xiàn)償還債務(wù)。在職業(yè)方面，破產(chǎn)人也將受到限制，不得從事某些職業(yè)或擔(dān)任某些職務(wù)，如律師、會(huì)計(jì)師、接管人、公司董事及太平紳士。在日常生活中，破產(chǎn)人除保留必要的日常生活開支外，其他全部收入均應(yīng)交付給受托人用于償還債務(wù)；破產(chǎn)人也不得有任何高消費(fèi)行為；在信貸消費(fèi)超過100港幣時(shí)，應(yīng)當(dāng)事先向?qū)Ψ礁嬷淦飘a(chǎn)人的身份。如果在破產(chǎn)期間，破產(chǎn)管理署發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有任何行為違反其法定義務(wù)，則其有權(quán)向法院提出訴訟，對破產(chǎn)人予以處罰。

（4）破產(chǎn)解除令

香港《破產(chǎn)條例》規(guī)定，破產(chǎn)人在破產(chǎn)期間屆滿時(shí)，即獲解除破產(chǎn)；就以前從未被判定破產(chǎn)的人而言，破產(chǎn)期間為自破產(chǎn)開始起計(jì)的4年；就以前曾被判定破產(chǎn)的人而言，破產(chǎn)期間為自破產(chǎn)開始起計(jì)的5年。破產(chǎn)期間屆滿，也未有債權(quán)人或其他相關(guān)人員提出異議，則法院將作出破產(chǎn)解除令。破產(chǎn)解除令作出后，債務(wù)人可以據(jù)此免除之前全部債務(wù)，但不包括破產(chǎn)人參與的任何欺詐或其他違反信托而招致的任何債務(wù)，因任何罪行而遭施加的罰款，因造成他人身份損傷或任何法定的或合約訂明的或其他職責(zé)作出的損害賠償，以及破產(chǎn)人需償付除其破產(chǎn)案中可證債務(wù)的其他破產(chǎn)債務(wù)等。

3.香港個(gè)人破產(chǎn)制度對內(nèi)陸的啟示

雖然中國香港與內(nèi)陸分屬不同的法律體系，其法律制度、法律淵源以及法治土壤也不盡相同，但香港的個(gè)人破產(chǎn)制度因其良好的實(shí)踐效果，對內(nèi)陸構(gòu)建個(gè)人破產(chǎn)制度仍有重要借鑒意義：首先，通過設(shè)置多種司法內(nèi)外的債務(wù)整理程序，對債務(wù)人的債務(wù)進(jìn)行整理和清算分配，使債權(quán)人得到更多清償；其次，加強(qiáng)了對債務(wù)人的保護(hù)，有利于債務(wù)人擺脫債務(wù)困境，減少社會(huì)不穩(wěn)定因素；再次，香港設(shè)置官方的破產(chǎn)管理人——破產(chǎn)管理署作為破產(chǎn)受托人或清盤人，能夠避免因債務(wù)人無財(cái)產(chǎn)支付報(bào)酬而挫傷管理人的積極性，有利于管理人更好地履職。