在訴訟中,證據(jù)為王。這是一個眾所周知的事實。法院審案“以事實為依據(jù),以法律為準繩”。其中,錄音已經(jīng)成為事實認定的重要依據(jù)。視聽資料和電子數(shù)據(jù)作為民事訴訟法中規(guī)定的兩大法定證據(jù)形式,在司法實踐中被頻繁地使用。錄音證據(jù)即屬于視聽資料或電子數(shù)據(jù)的一種。傳統(tǒng)的錄音證據(jù)記載于錄音帶中,屬于視聽資料;現(xiàn)代的錄音證據(jù)多通過錄音筆、手機終端等電子設(shè)備錄制,并存儲在電子介質(zhì)中,屬于電子數(shù)據(jù)。《民事訴訟法》一直將視聽資料作為證據(jù)形式之一,2012年新修的《民事訴訟法》已經(jīng)明確納入了電子證據(jù),2015年的民訴法司法解釋又對電子數(shù)據(jù)作了明確規(guī)定。 無論是視聽資料,還是電子證據(jù),只要形式合法,錄音證據(jù)完全可以作為證據(jù)使用。司法實踐中,錄音證據(jù)多通過偷錄的方式取得,而偷錄行為往往會容易侵犯到他人的隱私權(quán)或違背社會倫理道德、公序良俗。如何讓其合法有效,值得思考和總結(jié)。 本人作為一名執(zhí)業(yè)十三年的律師,年審結(jié)幾十宗仲裁案件的仲裁員,結(jié)合司法實踐,給大家講一下如何讓錄音成為有效證據(jù)。 錄音證據(jù)無效的情形 1、內(nèi)容違法,以侵犯他人合法權(quán)益或者采用法律明令禁止的渠道取得的錄音; 2、缺乏原件或者原始載體的錄音; 3、沒有提交文字版的錄音; 4、無法在原始載體上播放或者展示的錄音; 5、沒有形成完整證據(jù)鏈的孤證的錄音; 6、其他不符合法律規(guī)定要求的錄音。 錄音證據(jù)的“三性” 一般而言,書證是最具證明效力的證據(jù),因為其載體更容易為大家所接受。但是,錄音通常是在別人不知情的情況下,偷錄形成的。因此,錄音證據(jù)不同于其他證據(jù)的地方在于,錄音證據(jù)的取得,其程序必須要符合法律規(guī)定。 根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的司法解釋的第一百零六條“對以嚴重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù),不得作為認定案件事實的根據(jù)”,和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù),不能作為認定事實的依據(jù)”,以及第七十條“一方當事人提出的下列證據(jù),對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的,人民法院應(yīng)當確認其證明力:……(三)有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復制件;……”之規(guī)定,錄音證據(jù)在取證程序中的要求,遠遠超過其他的證據(jù)。 一般情況下,有的當事人或者律師,會搬出如下條文來否定錄音證據(jù)的合法性:根據(jù)最高人民法院關(guān)于未經(jīng)對方當事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據(jù)使用的批復(法復(1995)2號)的規(guī)定,“證據(jù)的取得必須合法,只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案的根據(jù)。未經(jīng)對方當事人同意私自錄制其談話,系不合法行為,以這種手段取得的錄音資料,不能作為證據(jù)使用?!币虼?,對方的錄音證據(jù)未取得我方同意,系私自錄制,故不能作為證據(jù)使用。 這是沒有與時俱進的人才會講的話,目前,關(guān)于錄音的證據(jù)規(guī)則已經(jīng)作了修改。要想讓錄音成為合法的證據(jù),并且具有一定的證明效力,必須具備所有證據(jù)都要具備的三性——真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性。 真實性 錄音證據(jù)的真實性包括形式上的原始性(原件)和完整性、內(nèi)容上的真實性和可辨性,四者缺一,均會導致錄音證據(jù)真實性瑕疵。其中的主體真實性就是一大問題,因此,應(yīng)當在錄音的文字記錄中明確標明談話雙方的身份。根據(jù)司法實踐,如具備下列情形之一的,錄音真實性是可以認定的:在庭審活動中雙方均確認聊天主體的;第三方機構(gòu)(如公安機關(guān)、公證處)已經(jīng)證明系當事人談話聊天證據(jù)等(如公安機關(guān)制作的音頻資料,法院制作的庭審音頻資料);生效裁決文書已經(jīng)確認談話中雙方的主體信息等。 關(guān)聯(lián)性 當事人最易犯的錯誤是將錄音掐頭去尾,只留下讓人聽不懂的部分內(nèi)容,同時無法證明錄音與案件事實有任何關(guān)聯(lián)。 合法性 這一點最為重要,最高人民法院關(guān)于《民事訴訟法》的司法解釋第一百零六條規(guī)定:“對以嚴重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù),不得作為認定案件事實的根據(jù)?!币虼?,通過暴力手段、非法囚禁、欺騙等方式而得到的錄音證據(jù),根本不具有法律效力。通過偷錄等方式得到的資料,在不嚴重侵害他人合法權(quán)益的前提下,可以有條件地成為證據(jù)。 在平時的聊天中,錄音應(yīng)是雙方自愿通暢地采取聊天方式形成的內(nèi)容,談話時雙方是自愿的,且比較放松,沒有防備,意思表示也最為真實客觀,未涉及到隱私侵犯,完全符合合法性要求。 如何收集與提交錄音證據(jù)? 1、前面已講,錄音證據(jù)要內(nèi)容合法,取得手段也要合法。在收集、提交證據(jù)時要考慮:第一,該份錄音證據(jù)是否在他人私密場所取得的;第二,該份錄音證據(jù)的內(nèi)容是否涉及他人隱私;第三,該份證據(jù)的取得及內(nèi)容是否嚴重違背社會倫理道德、公序良俗或法律的禁止性規(guī)定。錄音證據(jù)一旦(嚴重)侵害他人合法權(quán)益或嚴重違背社會倫理道德、公序良俗或違反法律禁止性規(guī)定,將不被法院或仲裁委采信。 2、一定要提交原件或經(jīng)與原件核對無誤的復制件。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十條第三款之規(guī)定,視聽資料應(yīng)當提交原件或經(jīng)與原件核對無誤的復制件。錄音證據(jù)的原件應(yīng)當是存于錄制完成時自動或首次保存的載體中。實務(wù)中,許多人喜歡將錄音用U盤拷備下來,而將原始載體予以刪除。在這種情況下,如對方不予認可,審判、仲裁機構(gòu)很難認定。正確做法是,即使有U盤拷備,仍然要有完整的原始記錄。因此,對于一方當事人向法庭或仲裁委提交的經(jīng)過復制、復刻存于U盤、光盤等介質(zhì)中的錄音證據(jù),對方當事人對其真實性可不予認可。 3、一定要提交該份錄音證據(jù)的文字版。一定要核實錄音證據(jù)本身的完整性以及其與文字版的一致性。若該份錄音證據(jù)是經(jīng)過剪輯、拼接等技術(shù)處理后形成的,或者該份錄音證據(jù)的文字版不是錄音內(nèi)容的全部反映而僅是當事人有選擇性的摘錄,則該份錄音證據(jù)是不完整的,一方當事人可對其真實性不予認可。 4、錄音證據(jù)內(nèi)容是否清晰可辨。錄音證據(jù)多通過偷錄方式取得,偷錄過程中會受到諸多干擾因素,從而可能導致錄音內(nèi)容模糊聽不清,并最終導致不被采信。 5、從方法來看,如果用手機錄音,錄音形成之后,可以采取收藏的方式,將文字或者語音保留下來,避免手機進行文件自動清除時予以刪除。 6、從連貫性來看,錄音內(nèi)容從開始到結(jié)束應(yīng)當是意思完整的,具有連續(xù)性,且盡量不要使用指代或者昵稱,更不要使用可能存在歧義的語詞。語音則應(yīng)當是完整的意思表示,且不要對其進行編輯和修改。 7、通過其他證據(jù),包括書面材料、微信聊天記錄等,對錄音證據(jù)進行補正,使其成為完整的證據(jù)鏈條,避免錄音證據(jù)成為孤證。 需要提醒的是,對于對方提交的錄音證據(jù),一定要認真反復聽,筆者曾辦理一起糾紛,就發(fā)現(xiàn)在長達十幾分鐘的錄音中,其中有一句話不是當事人本人所說,而是采取了假冒方式。對此,是可以申請鑒定的。 總之,錄音證據(jù)需要我們利用現(xiàn)行法律規(guī)定的方法和流程,進行收集、調(diào)取、保全、固化,使其具有證據(jù)法律效力,并在司法實踐中發(fā)揮出應(yīng)有的作用,以切實保護當事人合法權(quán)益,保障國家法律正確實施。 |
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