吳沈括，北京師范大學刑科院暨法學院副教授、碩導、中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會研究中心秘書長。薛美琴，北京師范大學刑事法律科學研究院博士研究生。本文是國家社會科學基金項目（批準號：15CFX035）的階段性成果，來源于網(wǎng)絡(luò)犯罪工作坊。

當下從司法實務來看，公民個人信息泄露、買賣位于整個網(wǎng)絡(luò)灰黑產(chǎn)業(yè)鏈的上游，是導致部分犯罪“變異”甚至“嚴重”的重要因素，比如促使電信網(wǎng)絡(luò)詐騙逐漸向精準詐騙發(fā)展。因此從刑事政策上講，從嚴打擊侵犯公民個人信息犯罪，從源頭上治理網(wǎng)絡(luò)灰黑產(chǎn)業(yè)鏈，堅持全面懲處原則，才能有效實現(xiàn)刑罰目的。

關(guān)于行為人非法獲取公民個人信息后，又將這些信息用于實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的情形下，是定一罪還是數(shù)罪并罰，2017年兩高侵犯公民個人信息刑事司法解釋（以下簡稱：《解釋》）對此未做明確規(guī)定，理論和司法實務中爭議較大。一種觀點認為，應當從一重罪處斷。理由是，在法無明文規(guī)定按照數(shù)罪處理的情況下，應當遵循刑法中關(guān)于牽連犯的要求，從一重罪進行處罰，即當行為人通過非法獲取公民個人信息實施其他犯罪時，獲取公民個人信息行為就成為其他犯罪的手段行為，此時雖然行為人實施了兩個行為，但是仍應按照從一重罪處罰原則定罪處罰。另一種觀點認為，依照相關(guān)規(guī)范性法律文件，此種情形應當數(shù)罪并罰。2013年4月23日兩高一部《關(guān)于依法懲處侵害公民個人信息犯罪活動的通知》明確規(guī)定，對于竊取或者以購買等方法非法獲取公民個人信息數(shù)量較大，或者違法所得數(shù)額較大，或者造成其他嚴重后果的，應當依法以非法獲取公民個人信息罪（注：現(xiàn)改為侵害公民個人信息罪）追究刑事責任。對使用非法獲取的個人信息，實施其他犯罪行為，構(gòu)成數(shù)罪的，應當依法予以并罰。2016年12月20日兩高一部《關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》重申了上述觀點。因此，使用非法獲取的公民個人信息實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的，依法予以數(shù)罪并罰，具有法理依據(jù)和實踐基礎(chǔ)。

我們認為，行為人非法獲取公民個人信息后，又將這些信息用于實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的，應當數(shù)罪并罰。首先，非法獲取公民個人信息的行為與詐騙行為之間是否屬于牽連關(guān)系，值得進一步研究。一般而言，牽連犯是指數(shù)行為之間有手段和目的、原因和結(jié)果關(guān)系，其中手段行為或者結(jié)果行為觸犯了其他罪名的場合，成立牽連犯。因此，牽連犯分為手段牽連和結(jié)果牽連。如何認定牽連關(guān)系，應根據(jù)社會相當性的一般標準以及一望而知的普通生活經(jīng)驗中的認識標準來確定（經(jīng)驗上的類型）。如果只是一種偶然的手段與目的、原因與結(jié)果的關(guān)系，則不是牽連犯，因此必須對牽連關(guān)系類型化。在非法獲取公民個人信息后利用上述信息實施電信詐騙犯罪，由于侵犯公民個人信息與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙之間不具有經(jīng)驗意義上的手段與目的之間的關(guān)聯(lián)，因此不宜認定為牽連犯。即便認定為牽連犯，對于牽連犯采用數(shù)罪并罰亦有國內(nèi)和國外立法先例。更重要的是，目前我國司法實踐對侵犯公民個人信息罪進行獨立評價有更為積極的意義。我國公民對個人信息保護意識不強，個人信息長期被濫用，收集、倒賣個人信息已經(jīng)形成龐大產(chǎn)業(yè)鏈，侵犯公民個人信息犯罪具有嚴重的社會危害性，必須從嚴打擊。同時，對公民個人信息所包括的身份信息、個人信息及敏感信息的法律保護尤其是刑法保護，在公民個人主體權(quán)利意識不斷強化的今天，更具現(xiàn)實意義。

應當強調(diào)的是，隨著大數(shù)據(jù)、云計算、物聯(lián)網(wǎng)和移動互聯(lián)網(wǎng)等新一代信息技術(shù)的普及應用，數(shù)據(jù)尤其是具有核心價值的個人信息日益成為信息社會建設(shè)和網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略要素。與此同時，與個人信息相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)犯罪迅速蔓延，其有效防治已然成為國家、產(chǎn)業(yè)和公眾高度關(guān)切的重大命題，面對紛繁交織的權(quán)益格局，如何在刑事司法層面確保侵害個人信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的有效懲治，對于公民權(quán)利的全面保障和網(wǎng)絡(luò)空間的綜合治理有著深遠的重大影響，在此意義上更需要我們進一步及時轉(zhuǎn)變應對思路、理性闡釋規(guī)范體系以及科學創(chuàng)新裁斷機制，進而真正提升刑事法治的法益保護水平。

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