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公司經(jīng)營中，影響對(duì)公司實(shí)際控制的因素很多，股東持股比例、對(duì)董事會(huì)的影響及控制能力、對(duì)企業(yè)高級(jí)管理層的影響及重要協(xié)議的有關(guān)約定是認(rèn)定實(shí)際控制的重要標(biāo)誰。公司的初始股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)，首要解決的是創(chuàng)始人的持股權(quán)數(shù)量。但是不控股，是否也可以控制公司？投票權(quán)委托、一致行動(dòng)人協(xié)議、有限合伙、AB股計(jì)劃等，都可以是備選方案。 一、董事會(huì)的控制 經(jīng)常會(huì)發(fā)現(xiàn)，有的投資人進(jìn)到一個(gè)公司，也許只占10%的股份，但是要董事會(huì)席位。原因很簡單，公司雖然現(xiàn)在估值一個(gè)億，但實(shí)際上賬上一分錢都沒有，我投了一千萬占10%，可是我希望能多一點(diǎn)董事會(huì)的表決權(quán)利，看住我的錢。從萬科董事會(huì)與大股東之間的糾紛就可以看出對(duì)于董事會(huì)控制的重要性，必須要引起上市公司高度警覺。 《公司法》第45條規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為3-13人；第51條規(guī)定，有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。《公司法》第109條規(guī)定，股份有限公司董事會(huì)成員為5-19人。若某一投資者通過派出董事而在被投資單位的董事會(huì)或類似機(jī)構(gòu)中占有至少超過半數(shù)以上的表決權(quán)，從而對(duì)被投資單位的董事會(huì)產(chǎn)生重大影響，主導(dǎo)董事會(huì)的經(jīng)營決策。 在公司控制權(quán)的爭奪中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)現(xiàn)任董事提出辭職的情況。尤其是在各方出現(xiàn)利益糾紛時(shí)，獨(dú)立董事很有可能基于個(gè)人利益衡量或其他因素選擇辭職，以避免卷入各方角力。另外一方面，在控制權(quán)的爭奪中，如果沒有現(xiàn)任董事辭職，作為收購人就可以考慮董事的罷免。 二、雙層股權(quán)結(jié)構(gòu) 雙層股權(quán)架構(gòu)也被我們叫做AB股。一般來說在公司治理中采用的都是“一股一權(quán)原則”，雖然這種原則下保障了投資者的公平和權(quán)益，然而AB股的架構(gòu)可以充分保障創(chuàng)始人或者管理層對(duì)于公司的控制權(quán)。 我們可以看到在2013年阿里巴巴集團(tuán)在與港交所的上市方案中提出了上市后公司核心管理層保持對(duì)公司控制的合伙人制度，該制度允許馬云在內(nèi)的合伙人在公司上市之后提名大部分董事，港交所因此拒絕了阿里的上市申請(qǐng)。然而2014年，阿里赴紐交所上市成功，公眾關(guān)注的除了阿里的造富神話之外還有馬云在上市過程中堅(jiān)持的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)。 京東在上市前用的是投票權(quán)委托，上市后用的是AB股計(jì)劃，上市前后無縫對(duì)接。 Facebook 和谷歌等美國大型科技公司均采用雙級(jí)股權(quán)結(jié)構(gòu)。Facebook 的創(chuàng)始人馬克扎克伯格就享受了這樣的待遇，他自己不僅持有B類股，還簽訂了“表決權(quán)代理協(xié)議”，即B股投資者可授權(quán)他代為表決，加上他本身持有的 B 股，使得扎克伯格擁有公司 56.9% 的投票權(quán)。 創(chuàng)始人可以根據(jù)企業(yè)自身情況、股東結(jié)構(gòu)、股東利益分配等多方面的綜合考慮是否要用雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)。 三、退出機(jī)制的控制 退出機(jī)制控制中有一種控制是創(chuàng)始人自己在某種情況優(yōu)先退出，這也是一種控制。記住，有一種控制叫做我大撒把跳車了，讓你們自己去跑吧，是不是也是一種控制？“控制”是不是一定是自己把車開到溝里呢？有一種控制是我可以眼睜睜的看著你們的車開到溝里，我提前上岸對(duì)不對(duì)？不要以為退出設(shè)計(jì)就是設(shè)計(jì)一個(gè)讓別人退出的，卻不知道退出機(jī)制還有一種設(shè)計(jì)讓自己優(yōu)先退出的機(jī)會(huì)。 所謂控制的意思是什么？是按照我的意愿去行使權(quán)利，而不是一定要把創(chuàng)始人自己綁住。當(dāng)然這是站在律師的角度來看待這個(gè)問題，而作為創(chuàng)始人自己往往都會(huì)心甘情愿的綁住。 只要仔細(xì)研讀一號(hào)店于剛、快滴呂傳偉、瓜子二手車楊浩涌的故事，你會(huì)發(fā)現(xiàn)，他們先知先覺，早就為自己準(zhǔn)備了退出機(jī)制。 股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)是人性的博弈，沒有標(biāo)準(zhǔn)答案，需要權(quán)衡創(chuàng)始人、合伙人、投資人、經(jīng)理人等多方利益?！昂匣镏苿?chuàng)業(yè)”時(shí)代，創(chuàng)業(yè)者必須學(xué)習(xí)和重視股權(quán)分配的常識(shí)才能有助于維護(hù)公司和創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目穩(wěn)定。
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