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開(kāi)公司、辦企業(yè)，企業(yè)家OR創(chuàng)業(yè)者在考慮公司如何賺錢的同時(shí)，也要為新公司的設(shè)立提前做好布局及籌劃，以防給公司未來(lái)的發(fā)展埋下隱患。本文總結(jié)了設(shè)立新公司常遇到的法律問(wèn)題，從律師的角度給出一些建議。 2013年《公司法》修改后，有限責(zé)任公司不再設(shè)法定最低注冊(cè)資本，也就是說(shuō)，現(xiàn)在可以一元錢注冊(cè)一家有限責(zé)任公司。 同時(shí)，股東的出資僅需要依照認(rèn)繳的出資額和出資時(shí)間進(jìn)行登記，不需要進(jìn)行驗(yàn)資。
因此，有的公司設(shè)定的注冊(cè)資本非常低，有的甚至僅設(shè)置為“一元錢”。但是律師并不建議“一元錢注冊(cè)資本”，這樣對(duì)后期公司發(fā)展不利：公司的運(yùn)營(yíng)需要花錢，且如此低的注冊(cè)資本顯示在營(yíng)業(yè)執(zhí)照上，合作者也不會(huì)放心合作。 還有不少公司出資額設(shè)定的奇高，如“一個(gè)億”，出資時(shí)間設(shè)為40年，50年等。但律師并不建議上述行為，注冊(cè)資本應(yīng)與公司運(yùn)作的實(shí)際需求以及股東的出資能力相適應(yīng)。其理由如下：
（1）無(wú)論約定的出資期限是40年還是50年，總有到期的一天； （2）如公司破產(chǎn)，股東都應(yīng)當(dāng)立即繳納出資。 注冊(cè)資本的額度多少合適？ 根據(jù)公司具體類型和以后發(fā)展設(shè)立一個(gè)合理的額度。如《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》中相關(guān)資質(zhì)的辦理對(duì)企業(yè)注冊(cè)資本有最低要求，只有注冊(cè)資本達(dá)到資質(zhì)要求的額度，才能辦理相關(guān)資質(zhì)，公司方可開(kāi)展相關(guān)業(yè)務(wù)。 另外，并不是所有的公司對(duì)出資額都沒(méi)有限制：證券公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、國(guó)際貨運(yùn)代理公司等另有規(guī)定。 我國(guó)《公司法》允許設(shè)立只有一個(gè)股東的“一人公司”。不過(guò)，律師并不建議設(shè)立一人公司。因?yàn)橐蝗斯镜墓蓶|要自證“清白”：依據(jù)《公司法》規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此為了避免此法律風(fēng)險(xiǎn)，建議找他人作為股東合作，或者可以找自己的親朋好友作為“名義股東”，來(lái)分擔(dān)法律風(fēng)險(xiǎn)。 Tips：根據(jù)《公司法》規(guī)定：一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，并且該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限公司。 “ 公司類型， 有限責(zé)任公司OR 股份有限公司？ 我國(guó)公司有兩種類型：有限責(zé)任公司、股份有限公司。 大多數(shù)人直覺(jué)會(huì)認(rèn)為：設(shè)立股份有限公司要比設(shè)立有限責(zé)任公司難很多，但是在2013年《公司法》修改后，2人以上200人以下的發(fā)起人2元就可以設(shè)立一家股份有限公司。因此，兩者設(shè)立難度差別不大。但律師建議，一般創(chuàng)業(yè)者最開(kāi)始設(shè)立有限責(zé)任公司比較有利。 ①設(shè)立有限責(zé)任公司的組織結(jié)構(gòu)要求簡(jiǎn)單，對(duì)董事監(jiān)事人數(shù)沒(méi)有最低要求，可以僅設(shè)一名董事和一名監(jiān)事。 ②有限責(zé)任公司的是人合兼資合型的公司，有利于維持股東間的合作信賴關(guān)系。 ③股份有限公司發(fā)起設(shè)立時(shí)需要考慮后續(xù)融資的可能性，在發(fā)起人未繳足前不得再次募資，即不能引入其他股東。 “ 股權(quán)分布， 一股獨(dú)大OR平分制？ 很多剛剛開(kāi)始的創(chuàng)業(yè)公司，大多數(shù)是關(guān)系親密的親戚、同學(xué)或朋友，羞于談及股權(quán)分配問(wèn)題，在股權(quán)架構(gòu)上往往采取“平分制”，但股東能力差別大，且我國(guó)是“同股同權(quán)”，股東如在重大決議上難達(dá)一致，對(duì)公司發(fā)展很不利。 根據(jù)觀察，許多成功公司都會(huì)有一個(gè)“領(lǐng)軍人物”，所以為了決策的效率，也為了分配機(jī)制的公平，公司股權(quán)設(shè)置更適合一股獨(dú)大，即一個(gè)大股東，若干個(gè)小股東的布局。
律師認(rèn)為，如果可能的話，公司設(shè)立時(shí)大股東持股應(yīng)當(dāng)在2/3以上，以便能夠獨(dú)自決定公司重大變更事項(xiàng)。 ①如果是大股東51%，小股東49%的股權(quán)結(jié)構(gòu)，小股東對(duì)于公司特別重要的事項(xiàng)雖然沒(méi)有決定權(quán)，卻享有否決權(quán)。 ②公司后期發(fā)展壯大，員工持股平臺(tái)的設(shè)立以及新股東的進(jìn)入，會(huì)造成大股東股權(quán)的稀釋，后期會(huì)逐漸變成小股東。 《公司法》42條：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。 《公司法》43條：股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。 章程是公司組織和行為的根本準(zhǔn)則，作用十分關(guān)鍵，但是，大多數(shù)人都不重視公司章程，往往在網(wǎng)上隨便下載一個(gè)或交給代辦工商注冊(cè)的人隨便制作一份章程，由此導(dǎo)致后期出現(xiàn)許多問(wèn)題。 我國(guó)現(xiàn)行公司法對(duì)章程有許多可以自由約定的條款。如法定代表人人選，對(duì)外投資和擔(dān)保權(quán)限，收取紅利和認(rèn)繳增資比例，股東會(huì)職權(quán)，股東會(huì)議事規(guī)則，董事會(huì)議事規(guī)則，股權(quán)是否可以繼承等事宜等…… 為此，律師建議在設(shè)立公司時(shí)一定要對(duì)公司章程的條款深思熟慮。當(dāng)然，也可以把自己的想法和訴求告訴律師，讓律師來(lái)協(xié)助起草公司章程。
“公司組織架構(gòu)， 公司在設(shè)立時(shí)應(yīng)當(dāng)從決策效率和人員成本的角度出發(fā)，采取極為精簡(jiǎn)的組織架構(gòu)。 （1）無(wú)須設(shè)置董事會(huì)，僅設(shè)一名執(zhí)行董事； （2）無(wú)須設(shè)置監(jiān)事會(huì)，設(shè)一名監(jiān)事即可； （3）設(shè)一個(gè)總經(jīng)理，副總經(jīng)理可要可不要； （4）如果可能的話，建議公司大股東、執(zhí)行董事、總經(jīng)理“三位一體”。
名持股是指A投資設(shè)立公司，但公司章程記載的股東卻是B，工商局登記的股東也是B。A即為隱名股東，B是顯名股東。雖然隱名持股不一定屬于違法行為，但是對(duì)于A和B均存在潛在的風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)務(wù)中也是層出不窮。因此律師建議： （1）如果沒(méi)有特殊情況，最好不要弄隱名持股； （2）如果要弄隱名持股，必須簽署比較完備的隱名持股協(xié)議，在協(xié)議中明確約定投資收益的歸屬、稅費(fèi)的負(fù)擔(dān)、股東會(huì)的參加和表決、出資義務(wù)的承擔(dān)、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押、隱名持股關(guān)系的解除、違約責(zé)任等； （3）考慮到隱名持股協(xié)議對(duì)第三人沒(méi)有約束力，為穩(wěn)妥起見(jiàn)，不僅隱名股東、顯名股東要簽署該協(xié)議，而且有可能的話，公司以及公司的其他股東也要在該協(xié)議上簽字確認(rèn)。
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