江蘇省高級人民法院民二庭

破產(chǎn)案件審理指南（修訂版）

（2011年11月發(fā)布，2017年11月修訂）

一、基本理念

從事企業(yè)破產(chǎn)審判，應當堅持以下基本理念：

1．積極依法受理。企業(yè)破產(chǎn)制度是社會主義市場經(jīng)濟體制重要組成部分，事關企業(yè)能否順利有序退出市場，事關債權利益能否得到周到保護，兼具債權集體清償、糾紛集中化解、企業(yè)破產(chǎn)保護、推動要素釋放等多項價值。人民法院應當以積極的、負責任的態(tài)度認真對待企業(yè)破產(chǎn)工作，切實肩負起服務保障市場主體破產(chǎn)退出的法定職責，不得在破產(chǎn)申請受理上設置法外條件，不得限制或阻止破產(chǎn)案件立案受理。

2．債權人自治。企業(yè)破產(chǎn)制度因應權利保障而生，必然要求企業(yè)破產(chǎn)審判應當首先尊重債權人意思自治。債權人自治的范圍，既包括程序性事項，比如更換管理人，也包括實體性事項，比如審核破產(chǎn)債權。作為例外，需要介入債權人自治的，必須具備合法性、正當性基礎，比如，強制批準重整計劃草案的，必須符合法定條件及程序，不得剝奪、限制、損害債權人合法、正當權益。

3．債權平等。債權平等原則是企業(yè)破產(chǎn)法的立法基石以及核心準則，強調(diào)債權平等，既是出于效率的計算，更是出于公平的考量。堅持債權平等，要求相同性質(zhì)債權應當按相同比例行使表決權、按相同比例獲得清償，應當注意的是，平等具有相對性，即所謂相同情況相同對待、不同情況不同對待，企業(yè)破產(chǎn)法基于法益的不同將債權加以區(qū)分對待，集中體現(xiàn)出立法的特殊價值取向。

4．集體清償。企業(yè)破產(chǎn)涉及職工債權、普通債權、擔保債權、稅收債權、出資權益等不同利益，通過自行協(xié)商難以富有效率地達成最為妥當?shù)慕Y果，企業(yè)破產(chǎn)程序則為以最小成本達成最優(yōu)結果提供了公正、透明的博弈平臺，要求所有債權人必須在法治的平臺和框架內(nèi)實現(xiàn)債權集體、最終的清償，既嚴禁偏頗性清償，又運用取回權等手段追回財產(chǎn)，更強調(diào)要嚴厲打擊破產(chǎn)欺詐、逃廢債行為，實現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)價值最大化。

5．依法審理。企業(yè)破產(chǎn)程序具有不可逆性，程序瑕疵與錯誤往往難以補救，實踐反復證明，無論是破產(chǎn)審判，還是中介管理，都必須規(guī)范運行，必須經(jīng)得起當事人檢驗、經(jīng)得起歷史考驗。要依法處理實體爭議，妥善平衡各方權益，更要格外重視程序公正，嚴格遵循法定程序，確保程序公開、透明，實現(xiàn)看得見的公平正義。

二、案件受理

（一）案件管轄

1．地域管轄。企業(yè)破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄。關于債務人住所地，民事訴訟法司法解釋第三條規(guī)定，債務企業(yè)住所地是指主要辦事機構所在地，主要辦事機構所在地不能確定的，注冊地或者登記地為住所地。企業(yè)法人具備兩個以上辦事機構的，如何認定主要辦事機構，司法解釋未作規(guī)定，實踐中可以將企業(yè)法人的決策機構認定為主要辦事機構，據(jù)此不能確定主要辦事機構的，注冊地或者登記地為住所地。

2．級別管轄。基層人民法院一般管轄縣、縣級市或者區(qū)的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市（含本級）以上的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件。上市公司破產(chǎn)重整案件法律關系復雜，影響面廣，專業(yè)知識和綜合能力要求高，人力物力投入多，一般應由中級人民法院管轄。

3．管轄權轉移、指定管轄。中級人民法院確有必要將本院管轄的企業(yè)破產(chǎn)案件移交基層人民法院審理的，應當報請高級人民法院批準，是否批準應當綜合基層人民法院意愿、中級人民法院破產(chǎn)審判任務、移交管轄是否有利案件審理等因素審慎判斷。中級人民法院有權審理下級人民法院管轄的企業(yè)破產(chǎn)案件；基層人民法院對其管轄的企業(yè)破產(chǎn)案件，認為需要由中級人民法院審理的，可以報請中級人民法院審理。

《最高人民法院關于執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查若干問題的指導意見》第三條規(guī)定，執(zhí)行移送破產(chǎn)審查案件，實行以中級人民法院管轄為原則、基層人民法院管轄為例外的管轄制度；中級人民法院經(jīng)高級人民法院批準，也可以將案件交由具備審理條件的基層人民法院審理。實踐中，為減少審批環(huán)節(jié)，提高審查效率，省法院已概括授權中級人民法院可以根據(jù)轄區(qū)兩級法院企業(yè)破產(chǎn)審判力量，合理分配審判任務，自主決定執(zhí)行移送破產(chǎn)審查案件是否移交基層人民法院審理，無需報省法院批準，但依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)案件級別管轄一般規(guī)則應當由中級人民法院管轄的案件除外。

因關聯(lián)企業(yè)合并破產(chǎn)等特殊原因需調(diào)整案件管轄的，應報請共同上級人民法院指定管轄。

（二）破產(chǎn)能力

1．民辦學校。民辦教育促進法第五十八條第二款規(guī)定，民辦學校因資不抵債無法繼續(xù)辦學而被終止的，由人民法院組織清算?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于對因資不抵債無法繼續(xù)辦學被終止的民辦學校如何組織清算問題的批復》（法釋［2010］20號）規(guī)定，人民法院組織民辦學校破產(chǎn)清算的，應當參照適用企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序，并依照民辦教育促進法第五十九條規(guī)定的順序進行清償。據(jù)此，民辦學校具備破產(chǎn)能力。應當注意的是，民辦學校清算并非均由人民法院組織實施，只有因資不抵債無法繼續(xù)辦學而終止的，才能由人民法院組織清算。

2．民營醫(yī)院。企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十五條規(guī)定，其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用該法規(guī)定的程序。據(jù)此，因其他法律無相關規(guī)定，非企業(yè)法人性質(zhì)的民營醫(yī)院不能參照適用企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序。需要注意的是，實踐中也存在企業(yè)法人性質(zhì)的民營醫(yī)院，依法可以適用企業(yè)破產(chǎn)法。

3．外商投資企業(yè)。中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)和外商獨資企業(yè)均是依據(jù)國內(nèi)法律設立的企業(yè)，其中，中外合資企業(yè)與外商獨資企業(yè)均屬于企業(yè)法人，中外合作企業(yè)中的大部分屬于企業(yè)法人，個別不具備法人資格。屬于企業(yè)法人的中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)和外商獨資企業(yè)，具備破產(chǎn)能力。

4．合伙企業(yè)。合伙企業(yè)法第九十二條規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，債權人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。據(jù)此，合伙企業(yè)可以參照適用企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序。需要注意的是，合伙企業(yè)依法宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務仍應承擔無限連帶責任。

5．個人獨資企業(yè)。《最高人民法院關于個人獨資企業(yè)清算是否可以參照適用企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)清算程序的批復》（法釋[2012]16號）規(guī)定，個人獨資企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的情況下，可以參照適用企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)清算程序進行清算。據(jù)此，個人獨資企業(yè)具備破產(chǎn)能力。值得注意的是，個人獨資企業(yè)破產(chǎn)程序裁定終結后，個人獨資企業(yè)的債權人仍可就其未獲清償部分向投資人主張權利。

6．股東未履行或未全面履行出資義務的公司。公司具備法人資格，即具備破產(chǎn)能力，不能因股東未履行或未全面履行出資義務而否認其破產(chǎn)能力。

（三）破產(chǎn)原因

1．破產(chǎn)原因的認定。債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶揖哂邢铝星樾沃坏模嗣穹ㄔ簯斦J定其具備破產(chǎn)原因：一是資產(chǎn)不足以清償全部債務；二是明顯缺乏清償能力。值得注意的是，相關當事人以對債務人的債務負有連帶責任的人未喪失清償能力為由，主張債務人不具備破產(chǎn)原因的，不應支持。

2．不能清償?shù)狡趥鶆盏恼J定。下列情形同時存在的，應當認定債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨阂皇莻鶛鄠鶆贞P系依法成立；二是債務履行期限已經(jīng)屆滿；三是債務人未完全清償債務。應當注意的是，債權是否經(jīng)過生效法律文書確認，并非認定到期債務不能清償?shù)谋匾獥l件，經(jīng)審查能夠認定存在真實債權債務關系的，應予確認。

3．資產(chǎn)不足以清償全部債務的認定。債務人的資產(chǎn)負債表，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負債的，應當認定債務人資產(chǎn)不足以清償全部債務，但有相反證據(jù)足以證明債務人資產(chǎn)能夠償付全部負債的除外。

4．明顯缺乏清償能力的認定。債務人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但存在下列情形之一的，人民法院應當認定其明顯缺乏清償能力：一是因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務；二是法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn)，無法清償債務；三是經(jīng)人民法院強制執(zhí)行，無法清償債務；四是長期虧損且經(jīng)營扭虧困難，無法清償債務；五是導致債務人喪失清償能力的其他情形。

（四）申請主體

破產(chǎn)申請人包括債權人、債務人、負有清算責任的人和國務院金融監(jiān)督管理機構。債權人通常為與債務人存在債權債務關系的平等民事主體，亦有特殊情形。

1．國家機關。債務人欠繳稅款、社會保險費用或者法定住房公積金的，稅務部門、勞動保障部門或者住房公積金管理部門可以向人民法院申請債務人破產(chǎn)。

2．職工債權人。職工債權性質(zhì)上也是債權，企業(yè)破產(chǎn)法并未禁止職工債權人申請債務企業(yè)破產(chǎn)，為維護職工權益，規(guī)范市場退出，應當依法保障職工債權人申請企業(yè)破產(chǎn)的權利。

3．債權未到期的債權人。債務履行期是債務人的期限權益，無法定或者約定事由不得限制或剝奪，債權未到期的債權人申請債務人破產(chǎn)的，不予受理。

（五）破產(chǎn)申請審查受理

1．申請人提交證據(jù)的責任。債權人申請債務人破產(chǎn)的，應當提交債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏挠嘘P證據(jù)。債務人提出申請的，還應當提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

2．破產(chǎn)案件的案號。破產(chǎn)申請審查案件，編立“破申”案號。對不予受理、駁回破產(chǎn)申請裁定的上訴審理，作為強制清算與破產(chǎn)上訴案件，編立“破終”案號。對破產(chǎn)申請的不予受理、駁回申請裁定以及破產(chǎn)上訴案件的監(jiān)督，作為破產(chǎn)監(jiān)督案件，編立“破監(jiān)”案號。破產(chǎn)審理案件，編立“破”案號。

3．破產(chǎn)申請的立案審查。立案部門收到破產(chǎn)申請材料的，應當一律接收并向申請人出具書面憑證，根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第八條的規(guī)定進行形式審查。立案部門經(jīng)審查認為申請人提交的材料符合法律規(guī)定的，當場登記立案，不符合法律規(guī)定的，應予釋明，并以書面形式一次性告知應當補充、補正的材料。補充、補正期間不計入審查期限。申請人按要求補充、補正的，應當?shù)怯浟?。立案部門登記立案后，應及時將案件移送負責審理破產(chǎn)案件的審判業(yè)務部門進行受理審查。

4．債務人異議的審查處理。債務人對債權人提出的破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h，人民法院認為有必要的，可以組織債權人、債務人對破產(chǎn)申請是否應當受理進行聽證，債務人的出資人等利害關系人可以申請參加，人民法院還可邀請屬地政府、有關部門等參加聽證并聽取意見。債務人對債權人的申請未在法定期限內(nèi)向人民法院提出異議，或者異議不成立的，人民法院應當依法裁定受理破產(chǎn)申請。債權人申請債務人破產(chǎn)的，債務人僅享有提出異議的權利，無權對破產(chǎn)申請受理裁定提出上訴。

5．債務人無法送達的處理。企業(yè)破產(chǎn)法第十條規(guī)定，債權人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應當自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務人。通知債務人目的在于保障其異議權利，查明債務人是否具備破產(chǎn)原因，通知無法送達的，可以佐證債務人缺乏清償能力，而予以公告將遲延案件受理審理進程，損及債權人權益。據(jù)此，通知無法送達債務人的，可在債務人住所地張貼通知材料，但不應再采取公告方式送達通知。

6．破產(chǎn)申請的受理審查期限。債權人提出破產(chǎn)申請的，破產(chǎn)審判業(yè)務部門應當自債務人異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。其他情形的，破產(chǎn)審判業(yè)務部門應當自人民法院收到破產(chǎn)申請之日起十五日內(nèi)裁定是否受理。有特殊情況需要延長審查期限的，經(jīng)上一級人民法院批準，可以延長十五日。債權人與債務人和解期間，不計入破產(chǎn)申請受理審查期限。

7．借破產(chǎn)逃廢債務的處理。借助破產(chǎn)逃廢債務的，應當不予受理，已經(jīng)受理的，應當駁回申請。對于債務人提出的破產(chǎn)申請，特別債務人無財產(chǎn)可供分配的，應重點審查是否存在借破產(chǎn)逃廢債務情形。

8．債務人人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的處理。根據(jù)《最高人民法院關于債權人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務人申請破產(chǎn)清算案件如何處理的批復》（法釋［2008］10號）的規(guī)定，債權人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務人申請破產(chǎn)清算，符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的，人民法院應依法予以受理；債務人能否依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第十一條第二款的規(guī)定向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債權債務清冊等相關材料，并不影響對債權人申請的受理；人民法院受理上述破產(chǎn)案件后，應當依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的有關規(guī)定指定管理人追收債務人財產(chǎn)，經(jīng)依法清算，債務人確無財產(chǎn)可供分配的，應當宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)并終結破產(chǎn)程序，破產(chǎn)程序終結后二年內(nèi)發(fā)現(xiàn)有依法應當追回的財產(chǎn)或者有應當供分配的其他財產(chǎn)的，債權人可以請求人民法院追加分配。

9．破產(chǎn)申請費及與債務人有關民事訴訟的訴訟費用。破產(chǎn)申請費依據(jù)破產(chǎn)財產(chǎn)總額計算，按照財產(chǎn)案件受理費標準減半交納，但是最高不超過30萬元。破產(chǎn)申請費清算后交納，從債務人財產(chǎn)中撥付。相關當事人以申請人未預先交納破產(chǎn)申請費為由，對破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持。債務人提出緩交與債務人有關的民事糾紛訴訟費用，符合條件的，可予準許。

10．不接收申請、不予受理、駁回申請的救濟。申請人向人民法院提出破產(chǎn)申請，人民法院未接收其申請，申請人可以向上一級人民法院提出破產(chǎn)申請。上一級人民法院接到破產(chǎn)申請后，應當責令下級法院依法審查并及時作出是否受理的裁定；下級法院仍不作出是否受理裁定的，上一級人民法院可以徑行作出裁定。上一級人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，可以同時指令下級人民法院審理該案件。

申請人對人民法院不予受理破產(chǎn)申請裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務人不符合企業(yè)破產(chǎn)法第二條規(guī)定情形的，可以裁定駁回申請，申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

11．上市公司破產(chǎn)重整特殊規(guī)定。上市公司破產(chǎn)重整事關資本市場健康發(fā)展，事關廣大投資者權益保護，申請人申請上市公司破產(chǎn)重整的，應當按照《最高人民法院關于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會紀要》的規(guī)定完整提供有關材料；人民法院裁定受理上市公司破產(chǎn)重整申請前，應將相關材料逐級報送最高人民法院審查。終止上市的公司不適用前述規(guī)定。

重整計劃草案涉及證券監(jiān)管機構行政許可事項的，應當通過最高人民法院啟動與中國證券監(jiān)督管理委員會的會商機制。

12．撤回破產(chǎn)申請的處理。人民法院受理破產(chǎn)申請前，申請人請求撤回破產(chǎn)申請的，可予準許。人民法院受理破產(chǎn)申請前，原書面同意執(zhí)行移送破產(chǎn)審查的申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人請求撤回書面同意的，可予準許。人民法院受理破產(chǎn)申請后，申請人請求撤回破產(chǎn)申請的，不予準許。人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人與全體債權人就債權債務的處理自行達成協(xié)議的，可以依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百零五條的規(guī)定，請求人民法院裁定認可，終結破產(chǎn)程序。

13．債權人提出破產(chǎn)申請后轉讓債權的處理。破產(chǎn)申請受理后，提出破產(chǎn)申請的債權人轉讓債權的，不影響人民法院已作出的受理破產(chǎn)申請裁定效力，破產(chǎn)程序應當繼續(xù)進行。

（六）與受理破產(chǎn)申請有關的事項

1．債務人財產(chǎn)、印章和賬簿、文書的接管。依照企業(yè)破產(chǎn)法第二十五條第一款第一項的規(guī)定，管理人負有接管債務人財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料的職責。相關單位或個人不予配合的，管理人可以依據(jù)受理破產(chǎn)申請的裁定，申請人民法院采取相應執(zhí)行措施，強制接管。當事人、利害關系人認為接管行為違反法律規(guī)定的，可以依據(jù)民事訴訟法第二百二十五條關于執(zhí)行行為異議的相關規(guī)定進行救濟。案外人對接管標的有異議的，可以依據(jù)民事訴訟法第二百二十七條關于執(zhí)行標的異議的相關規(guī)定進行救濟。

2．未履行完畢合同的處理。破產(chǎn)申請受理前債務人訂立的合同，應區(qū)分情況處理：一是債務人已履行完畢而相對方尚未履行完畢的合同，管理人無權依照企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定解除，債務人享有的債權屬于債務人財產(chǎn)。二是相對方已履行完畢而債務人尚未履行完畢的合同，因繼續(xù)履行構成對個別債權人的違法清償，管理人有權解除合同，但繼續(xù)履行不構成個別違法清償?shù)某?。三是債務人和相對方均未履行完畢的合同，管理人有權依?jù)企業(yè)破產(chǎn)法第十八條第一款的規(guī)定選擇解除或繼續(xù)履行。管理人決定繼續(xù)履行合同的，相對方有權要求管理人提供擔保，管理人不提供擔保的，視為解除合同。破產(chǎn)申請受理后，因管理人或債務人請求相對方履行雙方均未履行完畢合同產(chǎn)生的債務，屬于共益?zhèn)鶆铡?/span>

前款二、三項情形，管理人選擇解除合同，造成相對方損失，相對方主張債務人損害賠償?shù)模瑧柚С帧?/span>

3．保全措施的解除。人民法院受理破產(chǎn)申請后，應當督促管理人盡快通知相關法院及有關單位解除對債務人財產(chǎn)的保全措施。省內(nèi)法院采取保全措施的，應當自收到通知后七日內(nèi)解除保全措施，逾期不解除保全措施的，受理破產(chǎn)申請的人民法院可以層報共同上級法院解除保全措施，上級法院自收到報請后三日內(nèi)立案監(jiān)督，符合條件的，自立案后十五日內(nèi)徑行裁定解除保全措施。

4．執(zhí)行程序的中止與終結。人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的執(zhí)行程序應當中止，受理破產(chǎn)申請的人民法院應當督促管理人及時通知已知執(zhí)行法院中止執(zhí)行。有關債務人財產(chǎn)的執(zhí)行程序未依法中止的，執(zhí)行法院應當及時糾正，執(zhí)行回轉的財產(chǎn)應當納入債務人財產(chǎn)。破產(chǎn)申請受理后，不得再對債務人的財產(chǎn)開始新的執(zhí)行程序。人民法院裁定宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)，或者裁定終止和解程序、重整程序的，執(zhí)行法院應當裁定終結對債務人的執(zhí)行。

5．準確區(qū)分執(zhí)行財產(chǎn)與債務人財產(chǎn)。執(zhí)行財產(chǎn)拍賣變賣成交裁定送達買受人的，針對拍賣變賣財產(chǎn)的執(zhí)行程序完畢，相應財產(chǎn)屬于買受人財產(chǎn)。拍賣變賣所得價款或其他執(zhí)行款尚未交付申請執(zhí)行人的，應認定針對相應款項的執(zhí)行程序尚未完畢，相應款項移交管理人，納入債務人財產(chǎn)統(tǒng)一處置。

6．有關債務人民事訴訟的恢復審理。人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟應當中止審理，自指定管理人之日起二十五日后，可以恢復審理。管理人因正當事由未完成訴訟準備工作，不能參加訴訟，申請延期審理的，可予準許。

7．有關債務人民事訴訟的管轄。人民法院受理破產(chǎn)申請后、破產(chǎn)程序終結前，當事人提起的有關債務人的第一審民事訴訟，由受理破產(chǎn)申請的人民法院管轄，但債務人作為無獨立請求權第三人參加訴訟的除外。受理破產(chǎn)申請的人民法院經(jīng)報請上級人民法院批準，可以在開庭前將有關債務人的第一審民事訴訟移交下級人民法院審理。

人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人的海事糾紛、專利糾紛、證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償糾紛等案件，由受理破產(chǎn)申請的人民法院管轄。受理破產(chǎn)申請的人民法院因?qū)I(yè)性不足等原因不能行使管轄權的，可以依據(jù)民事訴訟法第三十七條的規(guī)定，由上級人民法院指定管轄。

8．仲裁條款效力。企業(yè)破產(chǎn)法第二十一條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。該規(guī)定針對的是有關債務人的民事訴訟，并不涉及仲裁，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人的仲裁條款效力不受影響。

9．有關債務人民事訴訟的訴訟主體。受理審理有關債務人的民事訴訟過程中，應當依據(jù)請求權基礎法律關系，指導當事人正確列示訴訟主體。以債務人作為當事人的糾紛類型包括破產(chǎn)債權確認、取回權、抵銷權、對外追收債權、追收未繳出資、追收抽逃出資、追收非正常收入、損害債務人利益賠償、別除權等糾紛。以管理人作為當事人的糾紛類型包括破產(chǎn)撤銷權、請求撤銷個別清償行為、請求確認債務人行為無效、管理人責任等糾紛。

10．管理人作為當事人的列示方式。以管理人作為原告為例，表述為，“原告：×××，（債務人名稱）管理人?！逼渲校芾砣藶樯鐣薪闄C構中具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員的，原告應列該個人；管理人為社會中介機構的，原告應列該社會中介機構；管理人為清算組的，原告應列（債務人名稱）清算組。管理人身份標明為該企業(yè)管理人。社會中介機構或者清算組作為當事人的，還應當將中介機構管理人負責人或者清算組組長列為訴訟代表人，表述為，“訴訟代表人：×××，該企業(yè)管理人負責人（該企業(yè)清算組組長）”。

11．管理人作為訴訟代表人的列示方式。債務企業(yè)為當事人，管理人為社會中介機構或者清算組的，由人民法院指定的管理人負責人或清算組組長作為訴訟代表人代表債務人參加訴訟，表述為，“訴訟代表人：×××，該企業(yè)管理人負責人（該企業(yè)清算組組長）”；管理人為社會中介機構中具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員的，由該人員作為訴訟代表人代表債務人參加訴訟，表述為，“訴訟代表人：×××，該企業(yè)管理人”。

12．有關債務人民事訴訟的訴訟類型。企業(yè)破產(chǎn)法第十六條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。據(jù)此，人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)受理而尚未終結的以債務人為被告的債權給付之訴，應當變更為債權確認之訴。人民法院受理破產(chǎn)申請后，以債務人為被告可以提起債權確認之訴，但不得提起債權給付之訴。

13．債務人破產(chǎn)，債權人既申報債權，又起訴連帶債務人承擔清償責任的處理。債務人進入破產(chǎn)程序，債權人向管理人申報債權，又起訴要求連帶債務人承擔清償責任的，應當受理并繼續(xù)審理。生效判決認定連帶債務人承擔清償責任的，案件執(zhí)行程序與企業(yè)破產(chǎn)程序之間應當做好銜接，避免債權人雙重受償；債權人也應當主動如實報告?zhèn)鶛嗲鍍斍闆r，債權人雙重受償?shù)?，應承擔相應法律責任?/span>

三、管理人

管理人是破產(chǎn)程序中負責破產(chǎn)財產(chǎn)管理處分，業(yè)務經(jīng)營以及破產(chǎn)方案擬定和執(zhí)行的專門機構或個人。管理人制度的運行狀況關系到破產(chǎn)程序能否公正高效運作。管理人必須獨立于各利害關系人，保持中立性，受人民法院、債權人委員會等監(jiān)督。

1．管理人的類型。社會中介機構、社會中介機構中的個人以及清算組是企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的三種管理人類型，選擇管理人類型，應當以有利于個案管理為原則。指定清算組為管理人的，應當具備《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第十八條規(guī)定的情形。

2．管理人的選任和監(jiān)督管理。全省法院管理人選任及管理方式改革以放開事前準入、加強事中監(jiān)管、強化事后追責為方向，提升選任及管理工作透明度和公信力，更好滿足個案管理需要。改革方案另行制定。

3．管理人負責人的確定。人民法院指定社會中介機構或者清算組擔任管理人的，應當同時指定管理人負責人。社會中介機構或者清算組需要變更管理人負責人的，應當向人民法院提出申請。

4．指定、變更管理人等的文書形式。根據(jù)《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第二十七條和第三十二條的規(guī)定，人民法院應以決定書形式指定、變更管理人。根據(jù)《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》第七條和第八條的規(guī)定，人民法院確定或者調(diào)整管理人報酬的，應當書面通知管理人。

5．債務人印章的使用。管理人在破產(chǎn)管理中使用債務人印章的，應當做好登記備案，注意與債務企業(yè)進入破產(chǎn)程序前印章使用的區(qū)分。

6．管理人的報酬。管理人履行企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的職責，有權獲得相應報酬，人民法院應當根據(jù)《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》，合理確定管理人報酬，有效調(diào)動管理人積極性。管理人報酬以債務人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額為計算基數(shù)，擔保權人優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ飪r值，不計入用于清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額。管理人對擔保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權向擔保權人收取適當?shù)膱蟪?，管理人與擔保權人就報酬數(shù)額不能協(xié)商一致的，人民法院應當根據(jù)《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》第二條規(guī)定的方法確定，但報酬比例不得超出該規(guī)定限制范圍的十分之一。

7．審計、評估等中介機構的確定。經(jīng)人民法院許可，管理人聘請審計、評估、造價等中介機構或人員的，由管理人在納入全省法院委托鑒定機構電子信息平臺的相應鑒定機構或人員中依法公開選聘，但不得與案件有利害關系。管理人對其聘請機構或人員的履職行為負責。

四、債務人財產(chǎn)

1．破產(chǎn)撤銷權的行使主體、與債權人撤銷權的關系。依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第三十一條和第三十二條的規(guī)定，管理人是行使破產(chǎn)撤銷權的主體。管理人未依法行使破產(chǎn)撤銷權的，債權人有權要求管理人行使破產(chǎn)撤銷權。管理人無正當理由拒不行使破產(chǎn)撤銷權，債權人請求人民法院更換管理人的，應予準許。管理人因過錯未依法行使撤銷權導致債務人財產(chǎn)不當減損，債權人起訴主張管理人對其損失承擔賠償責任的，應予支持。

管理人未依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第三十一條的規(guī)定行使破產(chǎn)撤銷權，債權人依據(jù)合同法第七十四條等規(guī)定提起訴訟，請求撤銷相關行為并將因此追回的財產(chǎn)歸入債務人財產(chǎn)的，人民法院應予受理。涉及債務人財產(chǎn)的行為不屬于破產(chǎn)撤銷權適用范圍，但屬于債權人撤銷權適用范圍，債權人行使債權人撤銷權并主張將因此追回的財產(chǎn)歸入債務人財產(chǎn)的，人民法院應當受理。受益人以債權人債權數(shù)額明顯低于其基于可撤銷行為取得的債務人財產(chǎn)數(shù)額抗辯的，不予支持。

2．破產(chǎn)撤銷權的行使期間。人民法院受理破產(chǎn)申請后，破產(chǎn)程序終結前，管理人可以行使破產(chǎn)撤銷權。破產(chǎn)程序終結之日起二年內(nèi)，發(fā)現(xiàn)有依照企業(yè)破產(chǎn)法第三十一條、第三十二條規(guī)定應當追回的財產(chǎn)的，可以由管理人行使破產(chǎn)撤銷權，追回財產(chǎn)追加分配。

3．破產(chǎn)撤銷權糾紛的訴訟主體。管理人向人民法院提起破產(chǎn)撤銷權之訴的，應以相對人及其他利害關系人為被告，但不應列債務人為被告。

4．無償轉讓財產(chǎn)的認定。企業(yè)破產(chǎn)法第三十一條第一項規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，無償轉讓財產(chǎn)的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。審理中應當注意，債務人在人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)無償加入他人債務的，將導致債務人責任財產(chǎn)減少，屬于廣義的無償轉讓財產(chǎn)，管理人請求人民法院予以撤銷的，應予支持。

5．對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的認定。債務人在破產(chǎn)申請受理前一年內(nèi)，為沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保，將讓債務人的特定債權人取得原先沒有的優(yōu)先受償?shù)匚?、獲得更多清償，構成偏頗性清償，有違債權平等、集體清償原則，依照企業(yè)破產(chǎn)法第三十一條第三項的規(guī)定，擔保行為應予撤銷。審理中應當注意：一是可撤銷的擔保是為債務人自有債務提供的擔保，而非為他人債務提供的擔保。二是可撤銷的擔保是為已有債務提供的擔保，而非為新設債務提供的擔保。債務與擔保同時設定的，擔保具有對價利益，不構成偏頗性清償，但規(guī)避破產(chǎn)撤銷制度、將已有債務轉換為新債務并追加財產(chǎn)擔保的除外。三是用于追加擔保的財產(chǎn)應為債務人財產(chǎn)，第三人為債務人已有債務提供財產(chǎn)擔保的，并不損及其他債權人利益。四是已有債務雖已設定財產(chǎn)擔保，但擔保財產(chǎn)價值低于債權額的，追加財產(chǎn)擔保也將改變特定債權人清償順位，造成偏頗性清償，相應擔保應予撤銷。五是財產(chǎn)擔保的設立分為擔保合意達成及擔保物權取得兩個階段，在破產(chǎn)申請受理前一年內(nèi)為沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保，應理解為擔保物權取得發(fā)生于破產(chǎn)申請受理前一年內(nèi)。

6．可撤銷行為的法律責任。企業(yè)破產(chǎn)法第一百二十八條規(guī)定，債務人有該法第三十一條、第三十二條、第三十三條規(guī)定的行為，損害債權人利益的，債務人的法定代表人和其他直接責任人員依法承擔賠償責任。據(jù)此，因可撤銷行為取得的財產(chǎn)通過行使撤銷權無法收回，造成債務人財產(chǎn)損失，管理人起訴主張債務人法定代表人和其他直接責任人員承擔相應賠償責任的，人民法院應予受理，因此獲得的賠償，歸入債務人財產(chǎn)。管理人怠于行使上述職責的，債權人有權向人民法院提起訴訟。

7．債務企業(yè)出資人未繳出資和抽逃出資行為的處理。企業(yè)破產(chǎn)法第三十五條規(guī)定，受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。據(jù)此，管理人起訴主張債務人的出資人繳付應繳未繳的出資以及出資期限尚未屆至的認繳出資的，應予支持。出資人以出資期限尚未屆至或者超過訴訟時效為由抗辯的，不予支持。管理人起訴主張債務人的出資人返還抽逃的出資的，應予支持。

8．債務人占有的他人財產(chǎn)被違法轉讓的處理。債務人占有的他人財產(chǎn)被違法轉讓給第三人，依據(jù)物權法第一百零六條的規(guī)定第三人已善意取得財產(chǎn)所有權，原權利人無法取回該財產(chǎn)的，應當按照以下規(guī)則處理：一是轉讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，原權利人因財產(chǎn)損失形成的債權，作為普通破產(chǎn)債權清償；二是轉讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，因管理人或者相關人員執(zhí)行職務導致原權利人損害產(chǎn)生的債務，作為共益?zhèn)鶆涨鍍敗?/span>

債務人占有的他人財產(chǎn)被違法轉讓給第三人，第三人已向債務人支付轉讓價款，但依據(jù)物權法第一百零六條的規(guī)定未取得財產(chǎn)所有權，原權利人依法追回轉讓財產(chǎn)的，對因第三人已支付對價而產(chǎn)生的債務，應當按照以下規(guī)則處理：一是轉讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，作為普通破產(chǎn)債權清償；二是轉讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，作為共益?zhèn)鶆涨鍍敗?/span>

9．債務人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失的處理。債務人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金、代償物尚未交付給債務人，或者代償物雖已交付給債務人但能與債務人財產(chǎn)予以區(qū)分的，權利人主張取回就此獲得的保險金、賠償金、代償物的，應予支持。保險金、賠償金已經(jīng)交付給債務人，或者代償物已經(jīng)交付給債務人且不能與債務人財產(chǎn)予以區(qū)分的，應當按照以下規(guī)定處理：一是財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，權利人因財產(chǎn)損失形成的債權，作為普通破產(chǎn)債權清償；二是財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，因管理人或者相關人員執(zhí)行職務導致權利人損害產(chǎn)生的債務，作為共益?zhèn)鶆涨鍍敗?/span>

10．破產(chǎn)抵銷權的例外情形。除企業(yè)破產(chǎn)法第四十條規(guī)定的三種情形外，債務人股東負有的以下債務不得與債務人對其負有的債務進行抵銷：一是債務人股東因欠繳債務人的出資所負債務；二是債務人股東因抽逃出資對債務人所負債務；三是債務人股東濫用股東權利或者關聯(lián)關系損害公司利益對債務人所負的債務。

五、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?/span>

根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第四十一條、第四十二條的規(guī)定，破產(chǎn)費用是破產(chǎn)程序的成本性開支，共益?zhèn)鶆帐瞧飘a(chǎn)申請受理后，為全體債權人利益而由債務人財產(chǎn)負擔的債務。

1．破產(chǎn)案件訴訟費用的認定。企業(yè)破產(chǎn)法第四十一條第一項規(guī)定的破產(chǎn)案件訴訟費用包括：破產(chǎn)申請費，鑒定費、勘驗費、財產(chǎn)保全費、證據(jù)保全費等破產(chǎn)案件訴訟費用以及有關債務人的訴訟、仲裁中應由債務人承擔的訴訟費用、仲裁費用。

2．管理、變價和分配債務人財產(chǎn)費用的認定。企業(yè)破產(chǎn)法第四十一條規(guī)定的管理、變價和分配債務人財產(chǎn)費用包括：召開債權人會議所必需支付的場地租賃、材料、通訊等費用，債權人委員會及其成員履行職責必需支付的費用，對破產(chǎn)財產(chǎn)進行審計、評估、拍賣的費用，檔案管理費用以及其他管理、變價和分配債務人財產(chǎn)所必需支付的費用。

3．管理人執(zhí)行職務費用的認定。管理人執(zhí)行職務的費用包括：刻制管理人印章費用、差旅費、調(diào)查費、通訊費等。外地中介機構擔任管理人的，管理人赴本地履行職責的交通費、住宿費不應列入管理人執(zhí)行職務費用。依法由人民法院負責送達、公告形成的送達費、公告費，不屬于管理人執(zhí)行職務的費用，不作為破產(chǎn)費用列支。

4．聘請工作人員、中介機構費用的處理。《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》第十四條規(guī)定，律師事務所、會計師事務所通過聘請本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付；破產(chǎn)清算事務所通過聘請其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付。據(jù)此，經(jīng)人民法院許可聘請人員的費用，應區(qū)分情況分別列支，管理人聘請本專業(yè)人員協(xié)助履行職責的，所需費用從管理人報酬中支付；聘請非本專業(yè)人員的，所需費用從破產(chǎn)財產(chǎn)中另行支付。

5．債務人財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用的處理。債務人財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用的，管理人應當提請人民法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)并終結破產(chǎn)程序。為查明企業(yè)資產(chǎn)負債情況，債權人、管理人、債務人的出資人等可以墊付破產(chǎn)費用，墊付款項作為破產(chǎn)費用隨時清償。

6．共益?zhèn)鶆铡?/span>人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務，為共益?zhèn)鶆眨阂皇且蚬芾砣嘶蛘邆鶆杖苏埱髮Ψ疆斒氯寺男须p方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務；二是債務人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務；三是因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務；四是為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務；五是管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務；六是債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。

未完，繼續(xù)閱讀：江蘇高院民二庭 | 破產(chǎn)案件審理指南（修訂版）（下）