法信·推薦案例

處于離婚狀態(tài)下的夫妻一方對外借貸，配偶對借貸真實(shí)性提出異議的，應(yīng)結(jié)合款項(xiàng)金額、交付方式、交易習(xí)慣等情況全面查證——李少華與蔡毅、張琛民間借貸糾紛案

裁判要旨：處理債務(wù)人及其配偶涉離婚背景的民間借貸案件，出借人與借款人對借貸事實(shí)的發(fā)生沒有任何爭議、借款人的配偶對借貸的真實(shí)性提出異議時(shí)，應(yīng)結(jié)合出借款項(xiàng)的金額、款項(xiàng)交付方式、當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)能力、交易方式和交易習(xí)慣等事實(shí)和因素，全面查證判斷借貸是否真實(shí)發(fā)生。

案號：（2015）粵高法民四終字第163號

審理法院：廣東省高級人民法院

來源：《人民法院案例選》2016年第10輯（總第104輯）

評析：適用《婚姻法》及司法解釋處理涉及夫妻共同債務(wù)的案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮婚姻外部的債權(quán)人和未舉債的配偶之間的利益平衡，既要避免夫妻逃避共同債務(wù)而損害債權(quán)人的利益，又要防止夫妻一方聯(lián)同債權(quán)人要求對方承擔(dān)本不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的債務(wù)。審判實(shí)踐中，針對個(gè)案的特殊性，區(qū)分夫妻一方對外承擔(dān)債務(wù)后主張另一方分擔(dān)共同債務(wù)和夫妻之外的債權(quán)人向夫妻主張共同償還債務(wù)的具體情況，分別適用“舉債用途論”或“內(nèi)外有別論”，更有利于保護(hù)債權(quán)人的合法利益，也更加符合舉證責(zé)任分配的原則。

本案系夫妻之外的債權(quán)人向夫妻主張債務(wù)為共同債務(wù)的民間借貸案件，應(yīng)當(dāng)依照《婚姻法》第十九條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第二十四條的規(guī)定予以處理。依據(jù)查明的案件事實(shí)，蔡毅與張琛婚姻關(guān)系存續(xù)期間所負(fù)債務(wù)，原則上應(yīng)作為其夫妻共同債務(wù)。

對于蔡毅在訴訟中認(rèn)可案涉?zhèn)鶆?wù)的問題，如果判令蔡毅償還債務(wù)而張琛不承擔(dān)責(zé)任，則基于該債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)，就可能會(huì)在執(zhí)行程序中出現(xiàn)李少華申請追加張琛作為被執(zhí)行人及執(zhí)行夫妻共同財(cái)產(chǎn)的情形。從最高人民法院（2015）執(zhí)復(fù)字第3號執(zhí)行裁定的裁判結(jié)果來看，該院已在實(shí)質(zhì)上認(rèn)可了下級法院追加被執(zhí)行人配偶作為被執(zhí)行人的做法。故充分考慮避免在執(zhí)行程序中出現(xiàn)案件后續(xù)問題的基礎(chǔ)上，二審判決在認(rèn)定實(shí)際出借款項(xiàng)的事實(shí)不存在之后，改判駁回李少華的全部訴訟請求，并同時(shí)釋明蔡毅可自行向李少華清償、本案對此不予處理。

（摘自《處于離婚狀態(tài)下的夫妻一方對外借貸行為如何認(rèn)定》，載《人民法院案例選》2016年第10輯（總第104輯））

法信·專家觀點(diǎn)

1.審判實(shí)踐中，法官對夫妻一方對外債務(wù)的認(rèn)定方法

近年來，受到社會(huì)上誠信缺失和利益驅(qū)動(dòng)等多種因素影響，有的離婚當(dāng)事人為了達(dá)到多分財(cái)產(chǎn)和逃避債務(wù)的目的，在訴前和訴訟期間制造虛假借據(jù)，而債權(quán)人多為近親屬或朋友，債務(wù)數(shù)額也一般都比較大，有的當(dāng)事人甚至能夠提供通過訴訟獲得的調(diào)解書或判決書，而另一方往往對所負(fù)債務(wù)并不知情。這些借據(jù)都是以一方名義簽訂，且都是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所簽，如果夫妻另一方不能證明舉債一方與債權(quán)人明確約定為個(gè)人債務(wù)或者夫妻實(shí)行約定財(cái)產(chǎn)制且債權(quán)人事先知道該約定的，依《婚姻法解釋（二）》第二十四條規(guī)定，即應(yīng)按照共同債務(wù)處理，此可能導(dǎo)致夫妻一方與第三人惡意串通虛構(gòu)債務(wù)，從而損害夫妻另一方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。因此，在審判實(shí)踐中，法官通常針對債務(wù)的認(rèn)定采取一些方法：

首先，嚴(yán)格審查債務(wù)的真實(shí)性，如果夫妻一方對另一方所舉債務(wù)不予認(rèn)可，則要著重對債務(wù)的真實(shí)性進(jìn)行審查。通常對債權(quán)人親自出庭作證的予以采信，對只出示書面證言或借條復(fù)印件的一般不予認(rèn)定。

其次，審查債務(wù)的必要性和合理性，在審查債務(wù)真實(shí)性的基礎(chǔ)上，著重詢問舉債一方所負(fù)債務(wù)的用途，以便正確認(rèn)定該債務(wù)是否屬于夫妻共同債務(wù)。如果夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)并未用于夫妻共同生活，也未用于履行法定的扶養(yǎng)、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)義務(wù)，且不屬于其他應(yīng)按照夫妻共同債務(wù)處理的情形，則認(rèn)定為夫妻一方的個(gè)人債務(wù)。

最后，以下情形可在離婚案件中不予處理，由離婚雙方另行解決：（1）夫妻債務(wù)是否存在不明確；（2）是夫妻共同債務(wù)還是個(gè)人債務(wù)無法確定的；（3）可能被確定為個(gè)人債務(wù)，但缺少債權(quán)人的介入，法院一時(shí)難以查明事實(shí)真相。

（摘自《離婚糾紛法律精解、判例分析與訴訟指引》，孫國鳴主編，中國法制出版社2012年7月出版）

2.超出夫妻日常事務(wù)代理權(quán)的大額借款中，債權(quán)人主張涉案債務(wù)為夫妻共同債務(wù)的舉證責(zé)任

此種情形下應(yīng)由債權(quán)人或主張為共同債務(wù)的舉債方主要舉證證明為夫妻共同債務(wù)，非舉債方只需證明借款金額已超出日常事務(wù)代理范圍，對“借款合意及未用于家庭生活”的證明只需達(dá)到較高程度的蓋然性即可，并不需要達(dá)到高度蓋然性要求。實(shí)踐中有的法院也已經(jīng)開始采取此種標(biāo)準(zhǔn)，如《浙江省高級人民法院關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第十九條第三款規(guī)定：“夫妻一方超出日常生活需要范圍負(fù)債的，應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)，但下列情形除外：(一)出借人能夠證明負(fù)債所得的財(cái)產(chǎn)用于家庭共同生活、經(jīng)營所需要的；(二)夫妻另一方事后對債務(wù)予以追認(rèn)的?！敝詫εe證責(zé)任作如此分配，主要是基于以下幾點(diǎn)考慮：

首先，基于“誰主張，誰舉證”舉證責(zé)任分配原則，債權(quán)人主張借款應(yīng)為夫妻共同債務(wù)的，本應(yīng)就其主張承擔(dān)舉證責(zé)任，即除證明借貸關(guān)系真實(shí)存在外，還應(yīng)證明夫妻二人對借款具有借款合意或借款已被用于家庭共同生活。《婚姻法解釋(二)》實(shí)際上是免除了債權(quán)人的這一舉證責(zé)任，對于這一規(guī)定，在明顯超出日常生活需要的大額借款中對其應(yīng)用應(yīng)加以限制。

其次，根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第十七條規(guī)定：“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理的決定，夫妻應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”。在非舉債方完成其舉證責(zé)任后，債權(quán)人對自己的“有理由”和“善意”應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任，證明自己在與舉債方發(fā)生超出日常生活需要的借貸關(guān)系時(shí)已經(jīng)盡到了注意義務(wù)。

比如，債權(quán)人應(yīng)了解借貸的目的、征詢非舉債方意見或得到對方的確認(rèn)，因借貸一般發(fā)生在親朋熟人之間，所以這種注意義務(wù)的履行是必要的也是一般不存在客觀障礙的。除非債務(wù)人明知對該債務(wù)其配偶根本不同意或根本不知情，此種情形下，非舉債方既不具有舉債合意，也沒有舉債行為，該筆借款更不會(huì)用于家庭共同生活，非舉債方不應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任。對因高利貸形成的借貸關(guān)系，更應(yīng)強(qiáng)調(diào)出借人的注意義務(wù)，因高利貸存在本金高、利息高、風(fēng)險(xiǎn)高等特點(diǎn)，在舉債方無力償還甚至下落不明的情況下，要求毫不知情的配偶償還巨額債務(wù)，侵害了非舉債人合法權(quán)益，不利于家庭穩(wěn)定，有損司法公正的彰顯。綜上，在涉及超出日常生活需要的大額借貸時(shí)，仍應(yīng)由債權(quán)人舉證證明為夫妻共同債務(wù)，否則涉訴債務(wù)應(yīng)當(dāng)視為舉債方個(gè)人債務(wù)而非夫妻共同債務(wù)。

（摘自《夫妻共同債務(wù)認(rèn)定中舉證責(zé)任的分配》，劉海紅，載《民事法律文件解讀》2016年第10輯（總第142輯））

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