我國(guó)油氣集團(tuán)企業(yè)在長(zhǎng)期國(guó)際合作的實(shí)踐中總結(jié)、摸索出的集團(tuán)企業(yè)“甲乙方一體化”管理模式，是有效組織、協(xié)調(diào)工程項(xiàng)目的利益相關(guān)者，整合內(nèi)部資源，依法合規(guī)地提高整體競(jìng)爭(zhēng)力的有益嘗試。

“甲乙方一體化” 管理模式概念、內(nèi)容和特點(diǎn)

一、概念

我國(guó)在發(fā)展中國(guó)家投資的項(xiàng)目，特別是大型油氣田工程項(xiàng)目，因?yàn)榈胤揭劳胁?、工期要求緊等原因，逐漸發(fā)展、演化出能夠發(fā)揮中方隊(duì)伍整體作戰(zhàn)能力、實(shí)現(xiàn)多方共贏的“甲乙方一體化”管理模式?！凹滓曳揭惑w化”管理模式可以定義為：已經(jīng)確立合同關(guān)系并為關(guān)聯(lián)方的甲乙雙方，為實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目目標(biāo)以及總公司、母公司或控股公司利益的最大化，依托合同但不依賴(lài)合同，相互幫助又保持獨(dú)立地位，并接受總公司、母公司或控股公司的統(tǒng)籌協(xié)調(diào)的管理模式。

二、內(nèi)容

管理模式是從特定的管理理念出發(fā)，在管理過(guò)程中固化下來(lái)的一套操作系統(tǒng)，即“管理模式=管理理念+系統(tǒng)結(jié)構(gòu)+操作方法”。

1.管理理念——服從全局，爭(zhēng)取共贏

“甲乙方一體化”管理模式的前提是甲乙方的利益不能有本質(zhì)性的沖突，即不能有非此即彼的關(guān)系。如果一方利益的獲得須以另一方利益的損害為前提，則很難運(yùn)用“甲乙方一體化”管理模式，很難實(shí)現(xiàn)甲乙雙方利益的真正均衡。一旦出現(xiàn)甲乙方利益的嚴(yán)重失衡，相對(duì)于任何一方的利益來(lái)講，遭受損害更大的必然是全局利益，此時(shí)即便掌握直接或者間接控制力的第三方進(jìn)行干預(yù)，效果也會(huì)大打折扣，達(dá)不到合作共贏的目的。 “甲乙方一體化”管理模式從理念上即是追求“1+1>2”效果的管理模式。

2.系統(tǒng)結(jié)構(gòu)——合同關(guān)系+關(guān)聯(lián)方關(guān)系

一般情況下的甲乙方系統(tǒng)結(jié)構(gòu)是一條直線，甲乙方分別位于直線兩端，進(jìn)行雙向溝通。但是，甲乙方一體化管理模式下的系統(tǒng)結(jié)構(gòu)可以表示為一個(gè)等腰三角形的結(jié)構(gòu)。

合同關(guān)系是確立甲乙方平等地位的基礎(chǔ)，而關(guān)聯(lián)方關(guān)系則是促成“甲乙方一體化”的橋梁和紐帶。甲乙雙方的直線距離較短，并短于雙方與“頂點(diǎn)”的距離，表明“甲乙方一體化”管理模式中，甲乙雙方的地位平等，“距離最短”且溝通成本最低。當(dāng)甲乙方溝通因產(chǎn)生矛盾而阻塞，則還可以通過(guò)向總公司、母公司或控股公司進(jìn)行反饋，及時(shí)解決矛盾，疏通阻塞點(diǎn)。

3.操作方法——相互幫助+統(tǒng)籌協(xié)調(diào) 

從本質(zhì)上講，“甲乙方一體化”作為一種項(xiàng)目管理模式，類(lèi)似于企業(yè)管理模式中的“親情管理模式”，這兩種管理模式均是利用家族血緣關(guān)系中的一個(gè)很重要的功能，即內(nèi)聚功能，也就是試圖通過(guò)家族血緣關(guān)系的內(nèi)聚功能來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)企業(yè)/項(xiàng)目的管理。由于工程項(xiàng)目具有一次性和目標(biāo)確定性等特點(diǎn)，因此，能夠有效地規(guī)避親情管理模式中由內(nèi)聚轉(zhuǎn)為內(nèi)耗的后果。

三、特點(diǎn)

從制度經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看，與單純以市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)為原則、以合同條款為依據(jù)的項(xiàng)目管理模式相比較，“甲乙方一體化”管理模式中信息成本、監(jiān)督成本和管理成本要少，交易成本可得到節(jié)約，故可作為集團(tuán)公司實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)最大化的一種手段。

從參與主體層面看，圍繞整個(gè)工程項(xiàng)目，參與到“甲乙方一體化”管理模式中的主體主要包括發(fā)包方（甲方）和承包方（乙方），且甲乙雙方均接受母公司以行政命令或者其他方式進(jìn)行指導(dǎo)、協(xié)調(diào)，其他具體的主體如工程公司、供應(yīng)公司、監(jiān)理公司甚至相關(guān)政府機(jī)構(gòu)等均在甲乙雙方的管理、協(xié)調(diào)、申請(qǐng)之下配合工程開(kāi)展。

合法、合規(guī)性分析

雖然“甲乙方一體化”模式非常有效，卻也引發(fā)了一些外部爭(zhēng)議。特別是西方發(fā)達(dá)國(guó)家個(gè)別學(xué)者認(rèn)為，“甲乙方一體化”模式是不公平的內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易，是不公平競(jìng)爭(zhēng)。此外，與中方企業(yè)的國(guó)外合作伙伴有時(shí)也對(duì)“甲乙方一體化”模式公平性提出質(zhì)疑。那么，“甲乙方一體化”模式是否合規(guī)合法？

一、 從《公司法》角度看

新修改的《公司法》的一個(gè)亮點(diǎn)，即首次對(duì)公司關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行規(guī)制。新《公司法》第二十一條第一款的強(qiáng)制性規(guī)定，這也體現(xiàn)了我國(guó)《公司法》對(duì)關(guān)聯(lián)交易的基本態(tài)度，即對(duì)不公正關(guān)聯(lián)交易給予禁止。

在實(shí)踐中，關(guān)聯(lián)交易不可避免，運(yùn)用得當(dāng)會(huì)給企業(yè)帶來(lái)很大益處。所以在通常情況下，各個(gè)企業(yè)會(huì)充分地合理利用關(guān)聯(lián)交易。因此，合法的關(guān)聯(lián)交易便成為了經(jīng)濟(jì)、便捷和有效等因素高度統(tǒng)一的重要手段。真實(shí)的關(guān)聯(lián)交易被分為公允關(guān)聯(lián)交易和非公允關(guān)聯(lián)交易兩類(lèi)，即便是后者也僅僅是需要被監(jiān)督，法律禁止的是虛假的關(guān)聯(lián)交易。所以，“甲乙方一體化”管理模式并不是法律所禁止的行為。

二、從《合同法》角度看

因甲乙方之間存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系，所以簽訂的合同也稱(chēng)之為關(guān)聯(lián)方合同，這是對(duì)關(guān)聯(lián)交易在《合同法》上的確認(rèn)。任何一個(gè)關(guān)聯(lián)方合同都應(yīng)當(dāng)受到規(guī)范合同、協(xié)議以及民事行為的相關(guān)法律的約束，在我國(guó)主要為《合同法》和《民法通則》。若任何一方以欺詐、脅迫的手段訂立，依照《合同法》第五十二條之規(guī)定將導(dǎo)致無(wú)效。

應(yīng)當(dāng)明確的是，我國(guó)《合同法》和《民法通則》并沒(méi)有對(duì)關(guān)聯(lián)方合同效力問(wèn)題進(jìn)行特殊規(guī)定，這也就意味著關(guān)聯(lián)方合同仍然是按照《合同法》中的一般性效力規(guī)則進(jìn)行約束。雖然有觀點(diǎn)認(rèn)為，由于關(guān)聯(lián)方合同雙方的地位不平等、不獨(dú)立，所以這些一般性效力規(guī)則甚至民法規(guī)則（如平等自愿和公平規(guī)則）都不能適用于關(guān)聯(lián)方合同中，但這種觀點(diǎn)目前除在理論學(xué)界有一些研究外，在法律和判例層面均沒(méi)有得到任何實(shí)質(zhì)性的支持。

綜上所述，只要“甲乙方一體化”管理模式中所涉及的合同不違反我國(guó)《合同法》、《民法通則》中有關(guān)效力的強(qiáng)制性規(guī)定，那么該合同就是合法有效的合同。

三、從國(guó)際工程項(xiàng)目所在地法律看

國(guó)際工程項(xiàng)目所在地法律大多從屬于英美法系或者大陸法系。按照目前英美法系的公司法，關(guān)聯(lián)方合同屬于可撤銷(xiāo)的合同。按照美國(guó)法的規(guī)定，關(guān)聯(lián)交易“只要得到大多數(shù)未由交易中獲取私人利益之董事的同意，法院便不會(huì)撤銷(xiāo)該交易”；否則該“自我交易”也視作侵吞..可經(jīng)少數(shù)股東申請(qǐng)而無(wú)效。除非控制權(quán)人“能夠證明該交易在客觀上對(duì)公司與股東均公平?！币勒沼?guó)1985年公司法，董事如果違反該法第320節(jié)，在沒(méi)有取得公司股東大會(huì)事先批準(zhǔn)的情況下與公司從事重大的財(cái)產(chǎn)交易，則此種交易基于公司的請(qǐng)求而被撤銷(xiāo)。

由于大陸法系各國(guó)和地區(qū)的民法及合同法規(guī)則未給予關(guān)聯(lián)交易這一發(fā)生在公司法領(lǐng)域的特殊類(lèi)型的合同以充分的關(guān)注，從而普遍存在著法律行為及合同效力的一般性規(guī)則對(duì)關(guān)聯(lián)方合同的不適用問(wèn)題。面對(duì)這種漏洞，不少大陸法系國(guó)家和地區(qū)采取在公司法等單行法中增加特殊規(guī)則，明確關(guān)聯(lián)方合同的效力狀態(tài)這種做法。按照《法國(guó)商事公司法》第105條第1、2款的規(guī)定，事先未經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)而簽訂的協(xié)議，“如已對(duì)公司造成損失的，可予以撤銷(xiāo)..撤銷(xiāo)之訴的訴訟時(shí)效期間為三年，自協(xié)議訂立之日起算。但協(xié)議被隱瞞的，時(shí)效期間的起始點(diǎn)推至協(xié)議被披露之日。”事實(shí)上，各國(guó)企業(yè)都有不同程度的關(guān)聯(lián)交易，所以，沒(méi)有任何國(guó)家直接在法律上禁止關(guān)聯(lián)交易行為，或者直接判定關(guān)聯(lián)方合同無(wú)效。各國(guó)法律對(duì)于關(guān)聯(lián)方合同的最重要評(píng)價(jià)點(diǎn)，在于其是否“不公平”。這也就意味著，在適用“甲乙方一體化”管理模式的國(guó)際油氣工程項(xiàng)目中，只要簽訂的關(guān)聯(lián)方合同沒(méi)有明顯或者嚴(yán)重的“不公平”或者損害第三方利益，即為合法有效。因此，“甲乙方一體化”模式應(yīng)該得到認(rèn)可，在公平合法的基礎(chǔ)上，在國(guó)際工程項(xiàng)目管理中得到不斷發(fā)展和完善，達(dá)到整體利益最優(yōu)。

內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)和應(yīng)對(duì)

“甲乙方一體化”管理模式雖然有很多優(yōu)勢(shì)，但是，其本身存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。只有對(duì)其加以識(shí)別，才能有效地應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)。

一、風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別

首先，“甲乙方一體化”管理模式的缺點(diǎn)是有一定的局限性，要求甲乙雙方同受一方直接或間接控制或者受同一方施加的重大影響，且同一第三方的影響能夠協(xié)調(diào)甲乙雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如果不存在總公司、母公司或者控股公司作為第三方，則無(wú)法構(gòu)成這一模式。因此，如果不具備一體化條件的公司盲目采用一體化模式，法律風(fēng)險(xiǎn)很大。

其次，“甲乙方一體化”管理模式中的雙方盡管在法律上是平等的，但在事實(shí)上卻并不一定平等——總公司、母公司或者控股公司在利己動(dòng)機(jī)的協(xié)調(diào)和指導(dǎo)下，有可能濫用對(duì)甲乙雙方的控制權(quán)，使關(guān)聯(lián)交易違背了等價(jià)有償?shù)纳虡I(yè)條款，導(dǎo)致不公平、不公正的情況的發(fā)生，進(jìn)而損害了公司及其他利益相關(guān)者的合法權(quán)益。

再次，從長(zhǎng)期來(lái)看，關(guān)聯(lián)交易也會(huì)產(chǎn)生不利的影響，例如影響甲乙方企業(yè)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)能力、抗外部風(fēng)險(xiǎn)能力下降、大量關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生會(huì)對(duì)公司的形象產(chǎn)生負(fù)面的影響，使?jié)撛诘目蛻?hù)減少等。

二、風(fēng)險(xiǎn)防范

在采取“甲乙方一體化”管理模式的情況下，為了避免法律風(fēng)險(xiǎn)需要注意以下三點(diǎn)。

1.關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)真實(shí)、公開(kāi)、公正

“甲乙方一體化”的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)該有真實(shí)交易動(dòng)機(jī)，且符合營(yíng)業(yè)常規(guī)。同時(shí)，對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行及時(shí)、深入、完整、準(zhǔn)確的披露。更重要的是要堅(jiān)持公平性。

2.總公司增加協(xié)調(diào)，減少干預(yù)

總公司、母公司或者控股公司不應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)單、直接地作為實(shí)際的第三方出現(xiàn)在“甲乙方一體化”管理模式之中，或者成為甲乙雙方任何一方的“后盾”，而是應(yīng)當(dāng)以裁判員或協(xié)調(diào)者的身份。本著維護(hù)大局的角度對(duì)雙方的矛盾進(jìn)行疏導(dǎo)，盡量運(yùn)用影響力促進(jìn)甲乙雙方自行化解矛盾，而不是對(duì)矛盾進(jìn)行直接干預(yù)。否則將很可能傷害到甲乙雙方的信任基礎(chǔ)，甚至違反工程項(xiàng)目所在國(guó)法律。

3.引入內(nèi)部競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制

甲方應(yīng)該在集團(tuán)的支持下，盡量公開(kāi)招標(biāo)，如果受到技術(shù)、管理、工期等方面的限制，應(yīng)該盡可能邀請(qǐng)集團(tuán)內(nèi)不同的乙方參與競(jìng)標(biāo)，遵循國(guó)際規(guī)范。這樣，既可以符合公開(kāi)公平公正的法律原則，又能夠提高雙方的市場(chǎng)意識(shí)和合規(guī)意識(shí)。

［本文作者楊靜工作單位為中國(guó)石油大學(xué)（北京）工商管理學(xué)院，王勇工作單位為中國(guó)石油報(bào)社，程顯寶工作單位為中國(guó)石油經(jīng)濟(jì)技術(shù)研究院］